Должна ли организация как налоговый агент удержать НДС с сумм, выплачиваемых иностранной компании - авиаброкеру по данному договору?

Согласно п. 1 ст. 161 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога. Налоговая база определяется отдельно по каждой операции реализации товаров (работ, услуг) на территории России налоговыми агентами.

Налоговыми агентами признаются организации и индивидуальные предприниматели, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории нашей страны товары (работы, услуги) у иностранных лиц. Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, и иные обязанности, установленные гл. 21 НК РФ.

Таким образом, необходимо определить, какая страна является местом оказания услуги иностранной компанией организации.

Место реализации услуг определяется в соответствии со ст. 148 НК РФ. Таковым признается территория Российской Федерации, в т.ч. если:

- услуги фактически оказываются на территории России в сфере культуры, искусства, образования (обучения), физической культуры, туризма, отдыха и спорта;

- покупатель услуг осуществляет деятельность на этой территории.

Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя услуг на территории нашей страны на основании государственной регистрации организации, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в ее учредительных документах, места ее управления, места нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если услуги оказаны через постоянное представительство).

Местом реализации работ (услуг) не признается территория Российской Федерации, в частности, если услуги фактически оказываются за ее пределами в сфере культуры, искусства, образования (обучения), физической культуры, туризма, отдыха и спорта.

Поскольку покупатель услуг осуществляет свою деятельность на территории России, полагаем, услуги иностранной компанией оказываются на этой территории. Соответственно, российская организация признается налоговым агентом, который обязан исчислить и удержать НДС у кипрской компании.

Если авиаперевозка связана с туризмом, культурой, отдыхом или спортом, услуги по поиску авиакомпании для выполнения чартерного рейса необходимо выделить в отдельный договор, оплату по нему произвести отдельно, без удержания НДС, поскольку в этом случае местом реализации услуги будет признаваться иностранное государство - Республика Кипр.

Должна ли российская организация как налоговый агент удержать налог на прибыль при выплате дохода иностранной компании и, если да, по какой ставке (справку о резидентстве в целях избежания двойного налогообложения авиаброкер не представляет)?

Если договор с кипрской компанией носит разовый характер, деятельность кипрской компании не приводит к образованию на территории Российской Федерации постоянного представительства. Российская организация не должна удерживать налог на прибыль с сумм вознаграждения, выплачиваемых авиаброкеру (ст. ст. 309 и 310 НК РФ).

Единственным учредителем общества является шведская компания. Учредитель не имеет постоянного представительства на территории Российской Федерации. Уставный капитал общества составляет более 1 млрд руб.

Рассматривается ли сумма выплаты учредителю как доход, полученный иностранным юридическим лицом на территории России? Каковы налоговые последствия, если обществом будет принято решение об уменьшении его уставного капитала и возврате денежных средств учредителю?

Право общества с ограниченной ответственностью на уменьшение уставного капитала предусмотрено ст. 90 ГК РФ и ст. 20 Закона N 14-ФЗ. В соответствии с п. 1 ст. 20 этого Закона общество вправе принять решение об уменьшении уставного капитала. Решение учредителей об этом не требуется.

Однако уменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов (п. 5 ст. 90 ГК РФ). Последние вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

В связи с принятым решением о добровольном уменьшении обществом уставного капитала иностранная организация - участник данного общества получает денежные средства в сумме, не превышающей размер ранее внесенного участником вклада. Доходы, получаемые иностранной организацией в результате распределения в ее пользу прибыли или имущества организации, в т.ч. при ее ликвидации (с учетом положений п. п. 1 и 2 ст. 43 НК РФ), относятся к ее доходам от источников в Российской Федерации. Они облагаются налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов (пп. 2 п. 1 ст. 309 НК РФ).

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, полученных в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества в следующих случаях:

- при выходе (выбытии) из хозяйственного общества;

- при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества между его участниками.

Данная норма применяется и к правоотношениям с участием иностранных организаций. Однако она не распространяется на имущество (имущественные права), которое было получено участником (в т.ч. иностранным) от организации в случае добровольного уменьшения уставного капитала.

Иных положений, позволяющих не учитывать эти доходы для целей налогообложения прибыли, гл. 25 НК РФ не содержит (перечень доходов, установленный ст. 251, является исчерпывающим). Поэтому у учредителя ООО, получающего соответствующие денежные средства, возникает доход, учитываемый при исчислении налога на прибыль. Налог с суммы этого дохода должен быть удержан источником его выплаты (российской организацией).

Аналогичная позиция изложена в Письмах Минфина России от 17.02.2009 N 03-03-06/1/71, от 13.01.2009 N 03-03-06/1/4, от 10.05.2006 N 03-03-04/1/428, УФНС России по г. Москве от 14.12.2007 N 20-12/119673, от 30.11.2006 N 20-12/105741.

Если у учредителя возникает доход от источника на территории Российской Федерации, какая ставка налога применяется при удержании его суммы (подтверждение о постановке иностранной компании на учет в Швеции у общества есть)?

Возврат учредителю имущества, образовавшегося в результате уменьшения уставного капитала, должен облагаться по ставке налога на доходы иностранных организаций, не связанные с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, - 20% (пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ). Вместе с тем полагаем, что на отношения, возникшие в связи с возвратом учредителю денежных средств в результате уменьшения уставного капитала организации, могут быть распространены положения ст. 21 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Королевства Швеции от 15.06.1993 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы". В этой статье речь идет о других доходах лица с постоянным местопребыванием в одном договаривающемся государстве. Таким образом, доход учредителя облагается налогом в Швеции.

Положения ст. 7 указанной Конвенции касаются доходов, возникших от предпринимательской деятельности. В соответствии с этой статьей доход шведской компании облагается налогом в Швеции, если она не имеет постоянного представительства в России. Однако доказать, что доходы, полученные в результате уменьшения уставного капитала, являются доходами от предпринимательской деятельности, достаточно затруднительно.

Каковы налоговые последствия, если уставный капитал организации будет уменьшен согласно требованиям законодательства о соответствии размера чистых активов уставному капиталу?

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимость его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.

Общество должно представить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документы для регистрации вносимых в устав изменений в связи с его уменьшением. Кроме того, оно обязано дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в органе печати, где публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении своего уставного капитала.

К внереализационным относятся доходы организации в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного капитала, если такое уменьшение осуществлено с одновременным отказом от возврата стоимости соответствующей части вкладов участникам организации (за исключением случаев, предусмотренных пп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ) (п. 16 ст. 250 НК РФ).

Если уставный капитал организации уменьшен в соответствии с требованиями российского законодательства, суммы уменьшения не образуют налогооблагаемый доход (пп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ). Таким образом, доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного капитала общества, не признаются доходами для целей налогообложения прибыли организаций, если такое уменьшение зарегистрировано в установленном порядке.

Аналогичная позиция изложена в Письме УФНС России по г. Москве от 31.10.2007 N 20-12/104290.

Общество заключает с компанией - резидентом Республики Кипр договор, в соответствии с которым нерезидент обязуется продать обществу товары, находящиеся на территории Российской Федерации, растаможенные и готовые к реализации. Товары продаются на условиях 100%-ной предоплаты. Расчеты осуществляются в рублях. Во исполнение заключенного договора общество перечисляет со своего расчетного счета в российском банке денежные средства на рублевый счет нерезидента, открытый в том же банке. В платежке в соответствии с Инструкцией Банка России от 15.06.2004 N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок" указывается код платежа (13020), а также 18%-ная ставка НДС, как если бы нерезидент был зарегистрирован в российских налоговых органах в качестве налогоплательщика.

На следующий день после перечисления аванса общество подписывает с нерезидентом соглашение о новации, в соответствии с которым перечисленная нерезиденту сумма считается предоставленной ему в долг на срок один год под небольшой процент, а обязательства по поставке товара аннулируются. При этом общество не уведомляет банк об изменении сущности правоотношений с нерезидентом.