Дуализм итальянского частного права

К. Г. Судакова - Аналитик Санкт-Петербургского представительства Института внешней торговли Италии (ИЧЕ). //Правоведение. -2002. - № 3 (242). - С. 238 - 248

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО - ДУАЛИЗМ - ИСТОРИЧЕСКИЙ
АСПЕКТ - ИСТОРИЯ ПРАВА - ИТАЛИЯ - КОДЕКСЫ -
КОДИФИКАЦИЯ - КОММЕНТАРИИ - СТРАНЫ ЕВРОПЫ -
СТРАНЫ ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЫ - ТОРГОВОЕ ПРАВО -
ФРАНЦИЯ - ЧАСТНОЕ ПРАВО

Дуализм частного права обусловлен самой его структурой и определя­ется тем, какое место отводится гражданскому праву в регулировании частноправовых отношений. Таким образом, проблема дуализма частного права в известной мере условна: своим существованием она обязана отнюдь не особенностям правового регулирования имущественных отношений вообще, а взаимоотношениям между гражданским и торговым (коммер­ческим, предпринимательским) правом.

Гражданское и торговое право традиционно представляют собой две самостоятельные, параллельные, конкурирующие частноправовые подсистемы. Однако вследствие особой силы гражданско-правовых устоев либо слабости торгово-правовых начал противостояние между гражданским и торговым правом может не проявляться открыто. Так, автономия торгового права, а стало быть, и частноправовой дуализм, не существовали ни на Древнем Востоке, ни в Элладе, ни в Древнем Риме. Напротив, в силу исторических традиций сложилось самостоятельное торговое право в Германии, во Фран­ции, а также в ряде государств Ближнего Востока, Центральной и Южной испытавших сильное влияние романо-германской правовой доктрины.

Исторические корни частноправового дуализма уходят в средневековую Италию и связаны с появлением там вначале jus mercatorum, выросшего из обычаев и затрагивавшего все стороны городской жизни, а в последующем и более узкого jus mercaturae, регулировавшего торговлю, в основном в отноше­нии надзора за ней. Автономия jus mercatorum получила признание реформа­торов последующей эпохи, «которые сохранили эту отрасль как отдельную ветвь права».¹

Ускоренному формированию в Италии основ торгового права способ­ствовал высокий уровень экономического и культурного развития страны, выступавшей в роли торгового посредника между Европой и Азией вслед­ствие уникального расположения на пересечении важнейших морских торговых путей. Последнее обстоятельство едва ли не самое важное, поскольку морские сношения ввиду их изначальной интернациональности непосред­ственно связаны с идеей торгового права, а рано начавшаяся систематизация обычаев морской торговли поддерживала мысль о самостоятельности торго­вого права.² В свою очередь рост товарообмена между регионами обусловил трансформацию итальянских городов в торговые республики, а усиление социальной дифференциации привело к появлению слоя купечества и последу­ющему упрочению его статуса, главным образом, благодаря предоставленным государством привилегиям и делению на гильдии по территориальному и отраслевому признакам. Все это предопределило формирование гибких, мобильных и унифицированных принципов и норм, регулирующих торговую деятельность, а также создание особой консульской юрисдикции.

Зарождение и основные этапы развития торгового права в Западной Европе. Исходным моментом для формирования торгового права явилось бурное развитие городов как политических и хозяйственных центров. Города становятся рынками, куда свозят сельские продукты, в которых горожане в силу разделения труда нуждаются все больше и больше. Обмен товарами учащается и способствует появлению посредничества. Купцы оседают в городах и начинают постепенно объединяться. Зарождаются гильдии, которые превращаются в городские общины, так как именно на месте их собраний стали отправлять городское правосудие. Историк фландрского города Сант-Омер говорит, что гильдия стала местом суда общего и торгового (forum causarum et mercatorum ghilleola). ³

Купеческие гильдии постепенно превращаются в довольно замкнутые союзы, влияние которых все более усиливается. С XIII в. купцы назначают судей в судебные коллегии, а для разбирательств по купеческим делам создаются специальные суды. Купеческие гильдии сделали попытку создать особые купеческие обычаи (городские обычаи существовали к тому времени в форме статутов). Например, титул XXXI сборника обычаев Милана (liber consuetudinum Mediolani) 1216г. гласит: «Выше говорилось об обычаях граждан­ских и уголовных и об обычаях феодальных, которые соблюдаются в этой общине (civitate). Но так как купцы (negotiators) и их консулы имеют свои собственные (специальные) обычаи, которые соблюдаются у нас с давних пор и доныне, то необходимо и их внести в эту книгу».⁴

Нормы jus mercatorum затрагивают все стороны городской жизни: автономию местного самоуправления, судопроизводство, полицию и, безус­ловно, частноправовые отношения. Такая широта объясняется отчасти сословным характером купеческого права, ведь жизнедеятельность гильдии охватывала практически все основные интересы и потребности ее членов. Вместе с тем купеческие статуты не выработали какой-либо определенной системы торговых действий,⁵ следовательно, они не создали предпосылок для отграничения сферы торгового права.

Наряду с купеческим правом существовали земское, ленное и канони­ческое право. Для выделения торгового права требовалось, чтобы в сфере торговли действовали нормы и принципы, не применяемые в других областях. Такое разграничение было осуществлено итальянской юриспруденцией XVI—XVII вв. и явилось основой для последующей эволюции торгового права.

В развитии торгового права Г. Ф. Шершеневич выделяет три периода: итальянский (XI — вторая половина XV в.), французский (вторая половина XV — первая половина XIX в.) и немецкий (начиная с первой половины XIX в.).⁶

Первый период начинается, когда «выдвигаются итальянские респуб­лики, посредничающие между Европой и Востоком — Амальфи, Пиза, Венеция, Генуя, Флоренция».⁷ Его особенностями было абсолютное господство сословных начал и то, что торговое право существовало исключительно в форме обычаев с их территориальным партикуляризмом. Таким был не получивший широкого распространения сборник обычного морского права Tabula de Amalfi. Однако в это же время создаются Морской судебник (Consolato del таге), Олеронские свитки (Rolles des jugements d'Oleron) и собрание торговых обычаев Ганзейского союза (так называемое висбийское право), действовавшие, соответственно, в Средиземноморье, на Атланти­ческом побережье Западной Европы и в Северной Европе. Именно в них были заложены основы торгового права, позднее заимствованные другими государствами.

Второй период характеризуется разложением феодализма, усилением и централизацией монархической власти, а также развитием и упрочением купечества. Торговое право последовательно освобождалось от публичных начал. Во Франции для регулирования коммерческой деятельности было создано специальное законодательство, наряду с обычным правом возникли общегосударственные королевские указы и ордонансы. Торговые споры решались в особых судах, в частности в конце XVI в. при Карле IX в Париже был создан Королевский торговый суд.

Систематизация торгового права завершилась принятием Торгового ордонанса (Ordonnance de commerce — Code Savory) 1673 г.⁸ и Морского ордонанса (Ordonnance touchant la marine) 1681 г. Формализация регулиро­вания торговых отношений после кодификации Кольбера свидетельствовала о победе королевских законов над правом гильдии. В то же время ордонансы заложили основу дуализма между гражданским и торговым правом. Итальян­ский правовед Джузеппе Ферри об этих ордонансах сказал, что «именно они дали толчок к объективации коммерческого права в рамках традиционной системы норм, подчиняя коммерческим законам и консульской юрисдикции коммерческие сделки, совершенные казуально, только основываясь на презумпции или фикции того, что их совершали купцы».⁹

Принятие Торгового кодекса {Code de commerce) 1807г. закрепило дуализм частного права во Франции в буржуазную эпоху. Позднее этот кодекс был реципирован в Италии, Швейцарии, Бельгии, Голландии, городе Данциге, герцогстве Варшавском, хотя после низвержения Наполеона I многие госу­дарства отказались от него.

Таким образом, если Италию можно считать колыбелью обычного торгового права, то прообраз европейского торгового законодательства возник во Франции, а именно ордонансы 1673 и 1681 гг. и Торговый кодекс 1807г.

Третий период связан с полным устранением в праве торговом элементов публичного. «Его самостоятельность обусловлена борьбой Германии против Наполеона, государственно-объединительными тенденциями в обществе, усилением политического и культурного значения Германии, а также возрож­дением "национальных" принципов гражданского права, подавленных римским влиянием (а точнее — возрождением справедливых, соответ­ствующих новому экономическому обороту принципов, подавленных средне­вековой схоластикой)».¹⁰ В этот период были приняты Закон о вексельном обращении 1848 г., Обще германский торговый кодекс (Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch) 1861 г., наконец, Германский торговый кодекс 1897 г.

XX столетие можно рассматривать как четвертый период в развитии торгового права, который характеризуется двумя противоположными тенден­циями. С одной стороны, в результате объединения торгового права с граж­данским частноправовой дуализм на формальном уровне был полностью устранен в Италии, Нидерландах, Швейцарии (так, в Нидерландах раз­работка нового Гражданского кодекса началась в 1947 г., хотя его первая книга вступила в силу только в 1970 г.¹¹). С другой стороны, в ряде стран, например в Германии, Испании, Франции, Японии, частноправовой дуализм сохраняется.

Рецепция французского права в отдельных итальянских государствах с 1806по 1851 гг. Французский гражданский кодекс (Code civil), или Кодекс Наполеона, — один из самый старых среди действующих в настоящее время гражданских кодексов. Его содержание послужило основой для кодексов целого ряда других государств, которые реципировали большую часть норм французского гражданского права. В Европе такими странами стали Бельгия, Голландия, часть земель Германии (до введения в действие Германского гражданского уложения в 1900 г.), Испания, Италия, Португалия, Румыния, Царство Польское, ряд кантонов Швейцарии, не говоря уже о таких крохот­ных государствах, как Люксембург. «Кодекс Наполеона, претерпевший некоторые изменения в XIX—XX веках, действует до сих пор и поныне сохраняет противостояние гражданского и торгового права, оставляя за последним автономию юрисдикции».¹²

Италия является одной из самых крупных стран, воспринявших граж­данское право, которое сложилось в результате Великой французской революции. В период наивысших успехов Наполеона весь Аппеннинский полуостров попал под его власть, одним из средств закрепления которой стало распространение на италийские земли Кодекса Наполеона. Так было в областях, непосредственно присоединенных к Французской империи, а также во вновь образованном королевстве Италии (в Ломбардии, Венеции, Гуасталле, Модене — в 1806 г., на территории, входившей ранее в состав Папской области, — в 1808 г.), в княжестве Лукка (1806), королевствах Этрурии (1808) и Неаполитанском (1809). Сардиния и Сицилия, находив­шиеся под защитой английского флота, остались при своем прежнем законо­дательстве.

После 1814 г. в Италии почти повсеместно было восстановлено дореволю­ционное право, поскольку для определенных слоев итальянского общества и для реставрированных «законных» правительств отдельных итальянских государств буржуазный дух кодекса и создаваемое им правовое единство Италии были неприемлемы. Кодекс Наполеона удержался в немногих уголках Италии — таких, как Лукка, Неаполь (до 1819 г.) и присоединенная к Пьемонту Лигурия.

Однако почти десятилетнее господство Кодекса Наполеона сказалось на правосознании итальянской буржуазии: «Контраст между правом, отвеча­ющим запросам рыночного оборота, и правом более отсталым, между правом светским и правом, проникнутым влиянием церкви, между правовым един­ством и правовым раздроблением часто давал себя чувствовать и побуждал представителей буржуазии с сожалением вспоминать о Кодексе Наполеона».¹³ Когда итальянские правительства все же пошли на реформу законодательства, то в качестве основы преобразований везде был принят Кодекс Наполеона. В ряде государств, таких, как Королевство обеих Сицилии — Неаполь и Сицилия (1820), Парма (1847), Модена, Пьемонт (1851), были изданы новые гражданские кодексы, большая часть содержания которых представляла собой воспроизведение соответствующих норм Кодекса Наполеона. Когда после долгой борьбы Италия пришла к национальному объединению, эти кодексы послужили для составления Итальянского гражданского уложения.

Гражданский и торговый кодексы Италии 1865г. В 1837 г. король Карл Альберт издал Гражданский кодекс Сардинского королевства, который при­влек к себе внимание во Франции. Французские юристы отметили его пре­восходство над кодексом Наполеона в ряде отношений, особенно в аграрной сфере. Один из авторов Кодекса Наполеона граф Ж. Порталис (J. -Б. -М. Portalis) в предисловии к французскому переводу этого кодекса утверждал, что «в жизни государства есть эпохи, вслед за коими возникает сама собою необходимость кодификации; тогда приступают к ней не по выбору и не вследствие принятой системы: уложения (кодексы. — К. С.) в сущности не сочиняются, а составляются силою времени, как только совершившиеся уже постепенно преобразования учреждений, смягчение обычаев, а также измене­ние условий гражданской жизни и отношения членов общества между собою того потребуют».¹⁴ Это высказывание отражает исторические обстоятельства создания Гражданского и Торгового кодексов 1865г. Основные принципы, положенные в основу этой кодификации частного права, — равенство перед законом, независимость гражданского права от религиозных верований, приоритет личной свободы и обеспечение неприкосновенности права собственности.

Принятие кодексов 1865 г. потребовало значительной подготовительной работы, которую усложняло то, что в различных областях Италии действовали различные законы: местные, основанные на римском праве, французские и австрийские. Непосредственными источниками итальянского уложения считаются Кодекс Наполеона, Сардинский гражданский кодекс 1837г. и Австрийское гражданское уложение 1816 г.

Подготовка итальянского Гражданского кодекса (ИГК) началась в 1859 г. и продолжалась при пяти министрах юстиции: Д. Кассинисе, М. Милетти, Р. Конфорти, Д. Пизанелли и Л. Вакка. Проект перерабатывался четыре раза. Последний вариант, составленный на основе трех предыдущих, был утвер­жден королем Виктором Эммануилом и издан 25 июня 1865 г.

Парижский профессор Поль Гиде утверждал, что итальянский кодекс «не представляет, как наш кодекс Наполеона, смешения римского и герман­ского элементов... одно только римское право во всей своей чистоте служит основанием итальянского уложения».¹⁵ Система ИГК, как и Кодекса Напо­леона, была институционной и состояла из трех книг: 1) о лицах; 2) об иму­ществе и о праве собственности; 3) о способах приобретения и прекращения права собственности и других прав на вещи. Римское право для его согласо­вания с потребностями времени было пересмотрено итальянским законо­дателем именно в направлении большей свободы в совершении гражданских сделок и в семейных отношениях, в частности ограничения родительской власти.

Итальянский Торговый кодекс (Codice di commercio; далее — ИТК), скопированный с соответствующего кодекса Пьемонта, был обнародован 25 июня 1865 г. одновременно с Гражданским кодексом. Его можно назвать переработкой французского Торгового кодекса 1807 г. на родине торговых обычаев. ИТК 1865 г. был разработан с учетом практики XIX в. и соответ­ствовал уровню развития торговли. Он состоит из 732 статей, разделенных на четыре книги: 1) о торговле; 2) о морской торговле в особенности; 3) о несостоятельности и банкротстве; 4) о торговой подсудности и о личном задержании в делах торговых. В первую книгу вошли положения о торговых товарищах и о векселях, во вторую — правила о морской торговле, отделен­ные от постановлений о торговом мореплавании. Третья книга была создана в свете новых для того времени начал ипотечной системы. Четвертая книга содержит положения о торговой подсудности и о личном задержании. В ИТК 1865 г. торговые законы рассматривались как изъятия из общих гражданских законов, поэтому правила о судопроизводстве в коммерческих судах входили в состав общей части ИГК.

Следующий Торговый кодекс 1882 г. содержал значительные новеллы, поскольку был составлен под влиянием как французского, так и германского права.

Гражданский кодекс Италии 1942 г. С 1939 г. по частям вводился новый Гражданский кодекс (Codice civile), включающий в себя и торговое право.¹⁶ В целом он был принят 16 марта и введен в действие с 21 апреля 1942 г.

В процессе кодификации вновь возник вопрос, должна ли сохраняться отдельная отрасль торгового права. Изначально законодатель пытался решить эту проблему путем сохранения отдельной отрасли, как уже было в проектах Торгового кодекса 1923 г. (проект Виванте), 1925 г. (проект Королев­ской комиссии) и 1940 г. Но взяла верх идея унификации Гражданского и Торгового кодексов. Италия встала на путь объединения обязательствен­ного права, изъяв его положения из Торгового кодекса и разместив их в новом Гражданском кодексе.

Постепенное распространение принципов коммерческих взаимо­отношений за рамки предмета предпринимательского права, развитие институтов, нашедших в нем свои основы (вексель, кредит и т. д.), наконец, установление автономии навигационного права — все это опустошало Торговый кодекс 1882 г. и лишало его тех жизненно важных элементов, которые составляли прежде его органическое единство. К тому же размеще­ние отдельных институтов в Гражданском кодексе и в Торговом приводило в замешательство многих практиков, и решения о их принадлежности при­нимались зачастую по критерию эмпирическому: институты признавались коммерческими или гражданскими только на основании расположения норм внутри отрасли, т. е. в соответствии с принципом официального толкования закона.

Отправная точка кодификации многочисленных норм была избрана и установлена при посредстве понятия «предприятие». Предприятие как необходимая экономическая предпосылка производственной деятельности lato sensu ¹⁷было объявлено юридической предпосылкой коммерциализации и отправной точкой для создания комплекса норм, но не основой для создания автономной системы норм. Таким образом, законодатель произвел дезинтеграцию Торгового кодекса и разместил нормы торгового права в различных книгах Гражданского кодекса, а также в специальных законах.

ИГК 1942г. вместе с вводными положениями, содержащими правила об источниках закона, о его толковании и применении в пространстве и во времени, состоит из почти 3000 статей, разделенных по шести книгам: первая книга — о лицах и семье (ст. 1—455), вторая книга — о наследовании (ст. 456— 809), третья книга — о собственности (ст. 810-1172), четвертая книга — об обязательствах (ст. 1173—2059), пятая книга — о труде (ст. 2060—2642) и шестая книга — о защите прав (ст. 2643-2969).¹⁸

В определении понятия права собственности, данном в ст. 832 ИГК, акцент сделан на определении границ, в рамках которых оно должно осущест­вляться, и на обязанностях собственника, установленных правопорядком. В кодексе нашли отражение идеи сторонников теории собственности как социальной функции, заимствованные у Л. Дюги¹⁹ и Ю. Гедеманна.²⁰

Обязательственное право и ряд торговых сделок регламентированы в книге об обязательствах. Здесь нашли свое место такие институты, как «специальные контракты» и «ценные бумаги». Еще ранее специальными законами были урегулированы вексельное обращение (R. D.²¹ 14 декабря 1933 г. № 1669), чек (R. D. 21 декабря 1933 г. № 1736), банкротство и другие конкурсные процедуры (R. D. 16 марта 1942 г. № 267).

Наибольший интерес представляют положения пятой книги, которые далеко выходят за рамки регулирования трудовых отношений в собственном смысле этого слова и наложили отпечаток новизны на весь Гражданский кодекс 1942 г. Книга о труде как отдельная глава кодекса создавалась в соот­ветствии с Хартией о труде (Carta del Lavoro) 1927 г. Она содержит правила о предпринимателе и о торговом предприятии, об артели и товариществе, о трудовом договоре, о выпуске в обращение ценных бумаг, о недобросовест­ной конкуренции, о промышленной собственности, о деятельности издателей, а также общие положения об авторском и изобретательском праве.

В пятой книге содержатся такие институты предпринимательского права, как «предприниматель» и «предприятие». Понятие «предприниматель» (commerciante — итал.) заменило понятие «купец» (mercante — лат.), будучи обширнее по смыслу, так как включало в себя широкий круг занятий: от сельского кооператора, с одной стороны, до свободного предприни­мателя — с другой. Были установлены отличительные признаки предприятия и т. д.

Отметим, что особый статус банковских и страховых обществ регламенти­ровался в специальных законах: в Законе от 7 марта 1938 г. № 141 «О защите сбережений и о кредитной деятельности» и в R. D. L.²² от 29 апреля 1923 г. № 966 «О частном страховании» с последующими изменениями, переработан­ными в единый документ, утвержденный D. P. R.²³ 13 февраля 1959 г. № 449.

Книга об охране прав содержит нормы о судебных доказательствах (которые в Италии по французскому образцу относят к гражданскому праву, а не к процессу), об исковой давности, о залоге, об обращении взыскания на имущество и некоторые другие.

ИГК 1942 г. был создан в период правления Б. Муссолини и, безусловно, на нем сказалось влияние фашистской идеологии. В первой книге содер­жались расовые ограничения по образцу гитлеровского законодательства, в книге о труде закреплялась фашистская форма эксплуатации трудящихся и т. д. После свержения Муссолини Гражданский кодекс подвергся демократи­ческим изменениям: были отменены нормы расистского характера, относя­щиеся к личным правам граждан, внесены изменения в область семейного права, в частности облегчено оформление гражданского брака, ликвиди­рованы нормы корпоративного характера (постановления о фашистских профессиональных союзах и проч.).

Гражданские и торговые отношения в современной Италии регули­руются большим числом специальных законов и Навигационным кодексом 1942 г., относящимся как к внутренним, так и к международным морским и воздушным перевозкам. Источниками гражданского и торгового права являются также многочисленные административные акты, судебная практика и обычаи. ИГП наряду с законом признает источником права корпоративные нормы объединений юридических лиц — «нормы коллективных экономи­ческих соглашений, коллективного трудового договора и постановления суда, вынесенные по коллективным трудовым спорам».²⁴

На примере Италии легко проследить формальную, внешнюю сторону сосуществования гражданского и торгового права. Бытует мнение, что краеугольным камнем частноправового дуализма является автономия торго­вого права. Однако практика показывает, что автономия права и автономия отрасли законодательства могут не совпадать. Корни частноправового дуализма уходят в средневековую Италию, где торговое право развивалось в качестве отдельной отрасли. Его истоки — прежде всего в морском праве.

Попав под власть Франции в начале XIX в., Италия восприняла граждан­ское и торговое право этой страны. Но можно ли говорить о том, что веками сложившиеся обычаи торгового оборота могли автоматически исчезнуть с появлением нового законодательства? Специфика торгового оборота заключается в его самодостаточности и свободе волеизъявления сторон, в возможности пользоваться правом писаным и неписаным. Следовательно, произошло лишь формальное закрепление дуализма права в Италии. На прак­тике торговое право в этой стране всегда существовало обособленно от норм, не связанных непосредственно с регламентацией неторговых операций.

Итальянская унификация частного права XX столетия дает возмож­ность наглядно убедиться в том, как в одной из наиболее развитых европей­ских стран частноправовой дуализм был изжит на законодательном уровне. Однако это не свидетельствует о том, что дуализм исключен из жизни гражданского общества.

В какой степени торговое право обладает той уникальностью, которая позволила бы ему претендовать на обособление в отдельную отрасль? Каковы критерии, необходимые для вывода о его самостоятельности? Вопрос весьма дискуссионный и тесно связан с той ролью, которую играет торговый обычай в единой и в дуалистической моделях частного права.

Проблема кодификации торгового права в Италии — это вопрос формаль­ного закрепления сосуществования гражданского и торгового права как lex generalis и lex specialis. Единая модель частного права в нормировании торговых отношений не предполагает какого-либо противопоставления источников права, кроме следования известному принципу lex specialis posterior derogat priori generali ²⁵и бесспорного главенства нормативно-право­вого акта над обычаем. Напротив, дуалистическая модель частного права в регулировании торговых отношений обязывает в первую очередь обращаться к правилам торгового закона, а во вторую — к торговым обычаям. Встает вопрос, насколько единство системы частного права в современной Италии формально. Можно ли в свете анализа торгового права говорить о примате закона в стране со столь развитыми торговыми обычаями? В современной Италии явление дуализма частного права, на формальном уровне устраненное, в действительности сохраняется.

Действующая система частного права в Италии не может не учитывать необходимость регламентации международного экономического оборота. Развитие торгового права в странах объединенной Европы имеет тенденцию к унификации не национального или международного, а наднационального характера. Каким образом самобытность торговых обычаев разных стран может быть сохранена при установлении единой модели частного права? Возможно ли в принципе существование единой системы права в Европе? Вопрос не однозначный. Скорее всего, европейское право будет форми­роваться параллельно с развитием права стран — членов Сообщества и будет стремиться к гармонизации с законодательством отдельных государств. Юридическая защита прав предпринимателя должна обеспечиваться посред­ством разработки и принятия общеевропейских норм и их объединения в неком кодексе с четкой регламентацией поведения участников товарооборота. На сегодняшний день оно регулируется отдельными международ­ными соглашениями.

Без сомнения, законодательная унификация в Италии отражает набира­ющие силу тенденции к всеобщей универсализации подходов к регулирова­нию торговли.²⁶ Не случайно при итальянском парламенте с 13 апреля 1999 г. действует Комиссия по систематической ревизии торгового права, в част­ности, по ревизии права, регулирующего деятельность фирм, в свете гармони­зации с правом Европейского Сообщества, экономическим и социальным развитием общества. Комиссия анализирует судебную практику, каса­ющуюся деятельности фирм, с целью внесения соответствующих законо­дательных инициатив. Как знать, может быть, итальянский правотворец снова встанет на путь выделения отдельной отрасли торгового законо­дательства. По мнению видного итальянского ученого Джузеппе Ферри, дробление Торгового кодекса, его размещение в Гражданском кодексе и в специальных законах не исключает возможности и целесообразности вновь связать все нити для воссоздания системы итальянского предприниматель­ского права.²⁷

Таким образом, неважно, какой системы — единой или дуалисти­ческой — придерживается законодательство той или иной страны. Благодаря живучести торгового обычая и самодостаточности коммерческого права, частноправовой дуализм существует объективно, автономно от воли законо­дателя или иных субъективных факторов.

©К. Г. Судакова, 2002

©А. В. Ильин (научная редакция), 2002

¹ Enciclopedia Garzanti del diritto. Milano,1993. P. 273.

² Удинцев Bс. А. История обособления торгового права. Киев, 1900. С. 18-24, 49.

³ Giry A. Histoire de la ville de S.-Omer e de ses institutions. Paris, 1877. P. 275.

⁴ Monumenta Historiae Patriae. Leges municipales. Legum VII / Ed. Petz. Hannoverae, 1863. P. 953.

⁵ Lattes A. II diritto commerciale nella legislazione statutaria delle citta" italiane. Milano, 1884. P. 76.

⁶ Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 31 и сл.

⁷ Удинцев Вс. А. История обособления торгового права. С. 2.

⁸Ордонанс 1673 г. состоял из 12 разделов: 1) о торговых учениках; 2) об агентах и мак­лерах; 3) о ком-мерческих книгах для купцов и банкиров; 4) о товариществах; 5) о простых и переводных векселях; 6) о про-центах; 7) о личном задержании; 8) о разделе имущества; 9) об отсрочках в исполнении обязательств; 10) о до-бровольной уступке в пользу кредиторов; 1 1) о несостоятельности и банкротстве; 12) о консульских (торго-вых) судах (Шершеневич Г. Ф. Очерки по истории кодификации гражданского права. Ч. 1: Франция. Казань, 1897. С. 36).

⁹ Ferri G. Manuale di diritto commerciale. 7-a ediz. Torino, 1991. P. 6.

¹⁰ Удинцев Be. А. История обособления торгового права. С. 69-70.

¹¹В английском праве, вообще не знающем явления дуализма, действует достаточно специфичное пра-вовое регулирование торговой деятельности. Развитие торгового права здесь спустя многие годы противосто-яния между прецедентным общим правом (common law) и международным правом (lex mercatoria) все же пош-ло по пути поглощения обычаев пре­цедентным правом. Позднее «английское торговое право было определено именно как подтверждение решениями судов общего права обычаев купцов и торговцев в различных отраслях торговли, в результате чего оно растворилось в common /aw» (Васильев Е. А. Граждан­ское и торговое право ка-питалистических государств. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1993. С. 18).

¹² Enciclopedia Garzanti del diritto. P. 273.

¹³ Раевич С. И. Гражданское право буржуазно-капиталистического мира в его истори­ческом развитии: 1789-1926 гг. М.; Л., 1929. С. 105.

¹⁴Цит. по: Зарудный С. Гражданское уложение Итальянского королевства и русские гражданские зако-ны: Опыт сравнительного изучения системы законодательств. Ч. 1. СПб., 1869. С. II.

¹⁵Цит. по: Там же. С. IV.

¹⁶Морскому праву Италии посвящен особый нормативный акт — Навигационный кодекс (Codice della navigazione) 1942 г.

¹⁷В широком смысле (лат.).

¹⁸ Codice civile commentate con la giurisprudenza / Diretto da Massimo Franzoni. Bologna, 1999.

¹⁹Леон Дюги (1859—1928) выдвинул в праве теорию «социальной солидарности», утверждая, что на определенной стадии развития капитализма имеет место «социализация» всех отраслей права и в особенности гражданского, а потому деление права на публичное и частное отпадает. Он отрицал наличие субъективных гражданских прав и признавал лишь субъективные обязанности («собственность обязывает»). Каждый в обла-сти имущественных отношений лишь выполняет возложенную на него обществом, государством «социальную функцию» (Enciclopedia Garzanti del diritto. P. 473).

²⁰Юстус Гедеманн (1878-19??), исходя из вмешательства государства в хозяйственную жизнь, выдви-нул учение об особом «хозяйственном праве» (Wirtschaftsrecht) (Гражданское и торговое право капиталисти-ческих стран / Под ред. В. П. Мозолина, М. И. Кулагина. М., 1980. С. 14).

²¹Reggio Decreto (Королевский декрет — итал.).

²²Reggio Decreto Legge (Королевский законодательный декрет — итал.).

²³Decreto Parlamentare Repubblicano (Декрет Парламента Республики — итал.).

²⁴ Codice civile commentate con la giurisprudenza. Art. 5 — V. anche art. 6—7.

²⁵Специальный закон отменяет общее положение (лат.).

²⁶Введение в ЕС единого монетарного инструмента евро подтверждает вывод о постепен­ном стирании национальных отличий.

²⁷ Ferri G. Manuale di diritto commerciale. P. 9.