Залог — это право пользования и при определенных условиях распоряжения чужой вещью.
Цель залога — обеспечение исполнения обязательства. Сущность залога состоит в том, что кредитор, которому заложена вещь, имеет право в случае неисполнения должником своего обязательства распорядиться данной вещью.
Залоговое право — это право (в случае неисполнения обязательств) взыскания на определенную заранее вещь.
Это право акцессорное (дополнительное) к обязательственному праву, но имело абсолютную защиту, т. е. против всякого, у кого окажется заложенная вещь.
Договор о залоге был как дополнительно? соглашение при первичных кредитных акциях. Причем дополнительные соглашения могли носить характер персонального обеспечения (соглашение о гарантии) и реального обеспечения, которое и было широко распространено в Риме — т. е. исполнение обязательств под залог какой-либо вещи.
Виды залога в римском праве:
- фидуция (в древнейшее время);
- пигнус (в предклассический период);
- ипотека (в классическом праве).
Фидуция (fiducia) заключалась в том, что посредством манципации должник отчуждал вещь в собственность кредитора, но с условием, что в случае исполнения обязательства кредитор обязан будет вернуть вещь в собственность должника.
Данная форма залога была невыгодна для должника, так как кредитор становился собственником вещи, которая передавалась ему в залог, поэтому мог без согласия должника распоряжаться ею.
При пигнусе (pignus — «ручной заклад») вещь передавалась не в собственность, а только во владение кредитора.
Ипотека (hipoteca) — наиболее развитая и прогрессивная форма залога в Древнем Риме. При ипотеке предмет залога не передавался кредитору ни в собственность, ни во владение, и потому должник мог свободно пользоваться заложенным имуществом (например, земельным участком), что позволяло должнику быстрее исполнить свое обязательство перед кредитором.
В случае неисполнения должником своего обязательства предмет ипотеки не поступал в собственность кредитора, а подлежал обязательной продаже с торгов (лецитация). Если вырученной суммы оказывалось недостаточно для удовлетворения требования залогодержателя — кредитора, то он мог предъявить к должнику обязательственный иск на недостающую сумму.
Примечание: для установления залога не требовалось каких-либо формальностей, что не способствовало стабильности таких отношений, поскольку, в частности, новый залогодержатель не имел возможности проверить наличие или отсутствие предыдущих залогов на данную вещь. Чтобы обеспечить интересы кредитора, в эпоху домината было установлено, что ипотека, составленная письменно и в присутствии трех свидетелей, имеет предпочтение перед негласно установленной ипотекой.
Предмет ипотеки:
- в классическом праве — только телесные (материальные) вещи; в постклассическом праве — телесные и бестелесные (различного рода права).
Виды ипотек.
В классическом праве:
1) договорные (ипотека церкви на арендуемое имущество; ипотека жены на имущество мужа; подопечного на имущество куратора; ипотека фиска на имущество неплательщика налогов; ипотека инвестора на предмет инвестиции);
2) законные (легальные, определенные) — в том числе и без согласия сторон;
3) неопределенные (по обычаю pignusptcitum, без формальностей).
В постклассическом праве (по рангам);
1) привилегированные генеральные (включая законные) ипотеки:
- ипотека фиска (за неуплату долгов);
- ипотека жены на имущество мужа;
- ипотека инвестора на предмет инвестиции,
2) обычные генеральные (включая договорные, законные и неопределенные).
Действовало правило ипотечного старшинства: кто раньше по времени, тот и сильнее в праве (внутри одного ранга). Залоги в разных рангах имели преимущество не по времени, а по степени ранга.
Договорные ипотеки различались по оформлению:
1) публично официально оформленные;
2) в виде частных документов;
3) простое соглашение.
Залоговое право прекращалось:
- с гибелью предмета залога;
- при слиянии залогового права с правом собственности в одном лице;
- с прекращением обязательства, по которому устанавливался залог; исполнением обязательства;
- с продажей предмета ипотеки кредитору высшего ранга; отказом ипотечного кредитора.