IV. Обстоятельства, устраняющие наказуемость 49 страница

*(2509) Ср. сведения в статье Ивернеса, а также подробный обзор у Mironesco, глава X; вопрос о международном значении casiers был обсуждаем на Стокгольмском и Римском тюремных конгрессах. В Германии введены с 1882 г. так называемые Strafregistern [регистры о наказаниях (нем.)]. Ср. М. Губский, "Регистрация преступников в Пруссии и Германии", "Журнал гражданского и уголовного права" 1892 г., N8; Marchand, Das Strafregister in Deutschland, 1900 г.

*(2510) Согласно Циркулярному указу Правительствующего Сената от 18 апреля 1873 г., соблюдение правил, указанных в ст.403-414 Устава уголовного судопроизводства, ввиду ст.118 Устава уголовного судопроизводства, признано обязательным и для мировых установлений; они также при допросе обвиняемого удостоверяются в его самоличности и собирают сведения как о звании его, так и о прежней судимости, а в протоколах допроса обвиняемых должны помещать все сведения о его личности, требуемые примечанием к п. 3 Правил 15 января 1870 г.

*(2511) Но на практике, как об этом засвидетельствовало и Министерство юстиции, эти требования почти совсем не исполнялись, особенно в мировых установлениях. Пересмотр всех подлинных ведомостей представлял слишком непосильную работу, так как достаточно вспомнить, что с 15 июля 1870 г. по 15 июля 1890 г. книжек - справок о судимости вышло более 240, а алфавитных указателей до 1889 г. - отдельных 14 и два общих: с 1870 по 1872 г. и с 1873 по 1875 г.; справки по алфавитам представлялись притом затруднительными ввиду отсутствия в них специальных указаний и сходства именных прозвищ значительного числа подсудимых. Это обстоятельство, в связи с необходимостью перепечатать "справки" за прежние годы для рассылки городским судьям и земским начальникам, было внешним поводом Закона 1892 г. об установлении давности повторения.

*(2512) Ср. Mironesco, в. с., глава IX. Проект французского Закона 1891 г. о casiers judiciaires предоставляет исправление бюллетеней суду, постановившему приговор, по предложению прокурорского надзора.

*(2513) Так, по нарушениям Устава питейного Правительствующий Сенат указал (реш. 1870 г. N 1629), что представление довазательств о повторении нарушений Питейного устава лежит на акцизном управлении; но при этом только прибавил, что одного общего заявления о прежней судимости, как исходящего от стороны, недостаточно, а суд должен истребовать более точные сведения с указанием самих дел, по коим состоялось осуждение (реш. 1874 г. N 599, Зеликсона; 1877 г., N 42, Кесселя). В акцизных управлениях ведутся особые алфавитные списки лиц, подвергшихся осуждениям.

*(2514) Во Франции возможность ошибок, могущих иметь огромное значение для осужденного, парализуется сложным контролем каждой справки как прокуратурой суда, выдающего справки, так и секретариатом суда места родины осужденного, а равно и правом иска об убытках, предъявляемого к greffier [секретарю суда (фр.)] за неверную справку на основании ст.1382 Законов гражданских. Ср. Гарро, N229 и след.

*(2515) Но если осуждение под чужим именем произошло вследствие совершения для сего виновным какого-либо самостоятельного преступления, то Сенат, применяясь к ст.23 Устава уголовного судопроизводства, полагает, что должен быть отменен состоявшийся приговор и производство возобновлено (реш. 1869 г. N836; 1873 г. N665; 1872 г. N1302, и др.), хотя казалось бы, что такое возобновление производства представляется необходимым лишь в том случае, когда присвоенное посредством преступления звание обвиняемого повлияло на род или вид назначенного ему наказания.

*(2516) Французский кассационный суд в решении 16 мая 1885 г. признал, что в случае осуждения под чужим именем исправление справки о судимости делается в порядке ст.18 Устава уголовного судопроизводства, т.е. в порядке, установленном для удостоверения тождества лиц, бежавших во время отбытия наказания; новое определение постановляется в публичном заседании суда, в присутствии подсудимого. Ходатайства же третьих лиц, под именем коих был осужден преступник, об исключенйии их из справок о судимости, как полагают французские криминалисты (Гарро, N229), должны быть рассматриваемы судом, постановившим приговор, в порядке исправления приговоров, причем происшедшая ошибка доказывается всеми способами.

*(2517) Поэтому, как замечает Бертильон, Photographic, приемы судебной фотографии различаются по цели, с которой делается изображение: если хотят предъявлением фотографии свидетелям происшествия удостовериться в лице, его учинившем, то фотография снимается преимущественно прямо или в 3/4; если хотят в будущем путем сравнения удостоверяться в тождественности личности, то для этого преимущественно снимают в профиль, так как тогда на изображении получаются наименее изменчивые лицевые черты. Ср. также F. Paul, Handbuch der kriminalistischen Photographie, 1900 г.

*(2518) В Берлине к 1901 г. было 21 тыс. карточек в 37 группах по роду учиненных преступлений, а в Париже число карточек доходило до 100 тыс. Ср. Klatt.

*(2519) A. Bertillon, De l'identification par les signalements anthropometriques в Archives anthropologie, 1886 г., т. I, с. 193-225; его же, La photographie judiciaire, 1890 г.; его же, Instructions signaletiques, 2-е изд. 1891 г.; в этом последнем труде изложены все детали антропометрических измерений; Aubry, Gйnйralisation du service d'identification par l'anthropometrie, 1895 г.; Gruber, Die antropometrische Messungen, L. Z., 1898 г.; O. Klatt, Die Korpermessung der Verbrecher nach Bertillon, 1902 г.; Беллин, "Антропометрия и ее практическое приложение к судебно-следственным целям", 1898 г.

*(2520) Н. Козлов, "Применение антропометрии в русских тюрьмах", "Журнал Министерства юстиции", 1897 г., N 10, с. 87 и след.; антропометрическое бюро устроено в Петербурге в 1890 г., а в 1897 г. таких бюро было уже 12.

*(2521) Этот способ прежде всего дает средства классифицировать фотографии и по ним подыскивать соответственные справки. Так (Бертильон, Photographie), в Париже после 7 лет применения фотографирования накопилось до 90 тыс. карточек, пересматривать которые относительно каждого арестованного (считая в день до 100 арест.) было, очевидно, невозможно. При применении антропометрического способа все это количество распределялось прежде всего по длине черепа (малая, средняя, большая) на три группы по 30 тыс.; каждая из этих групп по ширине черепа - опять на три по 10 тыс.; каждая из этих по длине среднего пальца - на три по 3300; затем шло деление по длине ступни, дававшее уже по 1100 в группе; по длине от локтя до среднего пальца - приблизительно по 400 в каждой; по росту - дававшее в каждой группе уже около 120 карточек; дальнейшее подразделение по цвету зрачка давало уже 7 подразделений, и, наконец, последнее деление по длине указательного пальца давало уже деление в единицах, чем предоставлялась полная возможность приступать к сравнению фотографий.

*(2522) Эти совершенно излишние неудачные по редакции постановления внесены в Устав из проекта сенатора Капгера, а составлены они, как сказано в "Журнале Военно-кодификационной комиссии", ввиду состоявшихся по гражданскому ведомству разъяснений Государственного Совета от 12 марта 1847 г. и 7 декабря 1849 г. Ср. Кузьмин-Караваев.

*(2523) Как замечает Кузьмин-Караваев, при сложности системы наказаний по Воинскому уставу о наказаниях применение ст.83 и 84 вызывает еще более недоразумений, чем ст.150.

*(2524) Несравненно более было таких случаев замены по Уложению 1845 г., например, замена одного рода наказания другим для лиц привилегированных.

*(2525) Ср. Normand, N 332 и след., G. Vidal, Imputation de la detention preventive sur la duree des peines, 1893 г.

*(2526) По французскому праву в случае осуждения за проступок срок наказания для подсудимого, находящегося в заключении, считается также со дня постановления приговора, им не обжалованного, каков бы ни был результат жалобы, поданной противной стороной; но там это положение прямо оговорено в законе (ст.24 code penal, ст.373-375 code d'instruction criminelle); притом закон прибавляет, что то же исчисление допускается и в том случае, когда приговор был обжалован подсудимым и на основании его жалобы ему уменьшено наказание. Из других законодательств, по германскому (ст.481, 482 Устава уголовного судопроизводства) приговор начинает исполняться со дня вступления приговора в силу, но если подсудимый отказался от подачи жалобы или поданную взял обратно, то ему зачисляется весь арест, протекший со дня постановления приговора; при этом арест засчитывается день в день, каково бы ни было наказание, к которому он был приговорен. Австрийский устав, § 400, допускает зачет и в том случае, когда подсудимый обжаловал приговор и затем просьба его была уважена.

*(2527) В Циркуляре министра юстиции от 25 мая 1887 г. для избежания затруднений при зачете по ст.968 указано: 1) чтобы при самом постановлении обвинительного приговора суд, если признает соответственным содержание обвиняемого под стражей и после провозглашения резолюции, присуждающей к краткосрочному лишению свободы, не оставлял бы без обсуждения вопроса о том влиянии, которое подобная мера, в случае необжалования подсудимым приговора, может иметь на зачет в наказание времени, проведенного подсудимым под стражей до вступления упомянутого приговора в законную силу, наблюдая, чтобы в сих случаях задержание подсудимого долее срока, подлежащего зачету в наказание, допускаемо было лишь при совершенной невозможности освободить его от предварительного ареста, и 2)чтобы в обращении краткосрочных приговоров, вступивших в силу, к исполнению не допускалось вообще ни малейшего замедления, дабы содержание осужденных под стражей сверх сроков определенных им наказаний не являлось последствием медленности производства. Равным образом Сенат (реш. 70/207, Петрова; 76/46, Спиридонова) разъяснил, что время, проведенное в тюрьме вследствие неправильных действий суда, например неправильного отказа в восстановлении срока апелляции и преждевременного обращения приговора к исполнению, должно быть засчитываемо в срок наказания.

*(2528) Такое толкование дает Гарро; он замечает, что по общему правилу начало срока исчисляется со дня вступления приговора в законную силу, а потому всякое исключение из этого правила должно быть толкуемо ограничительно. Французский кассационный суд в случае взятия назад кассационной жалобы считает таковую как бы не поданной (non avenue), но он основывается главным образом на краткости срока кассационного обжалования - 3 дня, лишающего возможности обдумать жалобу.

*(2529) Ср. в особенности F. Holtzendorff, Die Kurzungsfahigkeit der Freiheitsstrafen und bedingte Freilassung der Straflinge [Ф. Колтцендорф, "Правоспособность сокращения наказания свободой и условное освобождение наказуемого (нем.)], 1861 г.

*(2530) Algem. preuss. Landrecht (ст.1160) и дополнительные к нему Циркуляры 1796 и 1799 гг. постановляли, что виновный в совершении третьего воровства подвергается телесному наказанию в усиленных размерах и, кроме того, заключению в исправительное заведение до тех пор, пока начальник тюрьмы не убедится, что виновный действительно исправился, что он имеет средства зарабатывать свое пропитание и вообще может быть освобожден без опасности для общества.

*(2531) Kraepelin, Die Abschaffung des Strafmaases, 1880 г.; такое же воззрение защищает Ellis.

*(2532) Criterio positivo della penalita [Положительный критерий карательной меры (ит.)], 1880 г.

*(2533) Prins в своей La science penale [карательная наука (фр.)], N759, даже признает, что неопределенные приговоры относительно нормальных преступников не могут быть рекомендованы законодателям.

*(2534) Hintrager, Amerikanisches Gefangniss und Strafwesen [Американская тюрьма и сущность наказания (нем.)], 1900 г., с. 17-53, дает в высшей степени интересный отчет об Эльмире, основанный на собственном довольно продолжительном ознакомлении с ней. Извлечения из него сделаны в "Тюремном вестнике" 1900 г., N 12. Дриль в отчете о Брюссельском конгрессе, "Журнал Министерства юстиции" 1900 г., N 9, говорит, что наиболее ценным и обстоятельным докладом о reformatory был доклад Казарина, напечатанный в "Журнале Министерства юстиции" 1899 г.; но и Казарин был в Эльмире только одну неделю, а затем руководствовался ее отчетами. Наиболее подробный очерк "reformatory" [исправительные заведения (англ.)] и их развития в Америке сделан Миттермайером в его докладе конгрессу. Брюссельский конгресс отнесся весьма осторожно к вопросу о reformatory, признав, что опыт Америки слишком кратковременен для каких-либо выводов.

*(2535) По образцу Эльмиры устроены тюрьмы Concord в Массачусетсе и Huntingdon в Пенсильвании для арестантов от 15 до 25 лет; нельзя не прибавить, что некоторые североамериканские штаты признали введение неопределенных приговоров неконституционным. Ср. Пионтковский, "Исправительно-воспитательные институты в Северной Америке", 1897 г.

*(2536) Вопрос о реабилитации всего полнее разработан во французской литературе. Ср. Lair, De la rehabilitation des condamnйs dans le droit romain et dans le droit ancien et moderne [Лэр, О реабилитации осужденных в римском праве, а также в праве прежнем и современном (фр.)], 1859 г.; Billecocq, De la rehabilitation, 2-е изд. 1886 г.; Sarraute, Traite theorique et pratique de la rehabilitation des condamnйs, 1884 г.; Bregeault et Delagarde, Traite theorique et pratique de la rehabilitation des condamnйs [Теоретический и практический трактат о реабилитации осужденных (фр.)], 1887 г. Французское право знает еще особый вид торговой реабилитации для несостоятельных (ст.604 и 605 Торгового кодекса).

*(2537) Поэтому многие из французских криминалистов излагают учение о реабилитации вместе с учением о помиловании, например Ortolan, II, N 1923 и след.

*(2538) Исторические данные см. у Sarraute, Rehabilitation.

*(2539) Гарро приводит следующие средние ежегодные цифры, указывающие на постоянное возрастание ходатайств о восстановлении в правах: до 1830 г.13, 1831-1840 гг.- 24, 1841-1850 гг.- 29, 1851-1860 гг.- 60, 1861-1870 гг.- 236, 1871-1880 гг.- 407, 1881-1885 гг.- 735.

*(2540) По Закону 1885 г. из этого правила сделано исключение только для военнослужащих и для лиц, коих занятия требуют передвижения; в этом последнем случае свидетельство общины заменяется удостоверением о поведении от их хозяев.

*(2541) Подробные сведения о порядке и условиях испрошения и дарования реабилитации у Sаrraute.

*(2542) Система реабилитации усвоена всеми романскими кодексами, в особенности подробные правила содержит по этому поводу Итальянский кодекс.

*(2543) По ст.970 Устава уголовного судопроизводства беременность и роды во время отбытия наказания лишением свободы служат основанием для освобождения от работ, а кормление грудью - для облегчения таковых, насколько это необходимо для предупреждения вреда самой матери или младенцу. Ср. также Устав о содержащихся под стражей, ст.182, 213; Устав о ссыльных, ст.297, 464.

*(2544) Ср. решения Сената: 1871 г. N1725, Киселева; 1874 г. N127, Кролевецкого; 1883 г. N 1, Филонова. В решении по делу Киселева сам Сенат признал этот закон недостаточным и противоречащим другим постановлениям Уложения, но прибавил, что эти недостатки закона не могут быть устранены судейской властью, обязанной ясный и определенный закон, несмотря на все его несовершенства, применять по точному его смыслу. Но Сенат не привел, кроме ссылки на букву закона, никаких доказательств его ясности. Между тем полное противоречие его с общими правилами о наказуемости побега арестантов вообще, отсутствие каких-либо оправдывающих такое толкование объяснений редакторов Уложения 1845 г., введших впервые это положение в наше право, давали, мне кажется, более чем во многих других случаях право отступить от буквы закона в пользу его смысла.

*(2545) V. Liszt, Kriminalpolitische Aufgaben, L. Z. IX, с. 452 и след., 737 и след., т. Х, с. 51 и след.; Aschrott, Der Ersatz, kurzzeitiger Freiheitsstrafen, 1889 г.; Appelius, Die bedingte Verurtheilung l890 г.; E. Rosenfeld, Welche Strafmittel konnen an die Stelle der kurzzeitigen Freiheitsstrafe gesetzt werden? 1890 г.; Simonson, Fur die bedingte Verurtheilung, 1890 г.; A.Gautier, A propos de la condamnation conditionnelle, 1890 г.; Kirchenheim, Die bedingte Bestrafung, в G. XLIII, с. 51 и след. (его реферат IV Конгрессу); Hillischewsky, в G. XLIII, N4; Zucker в G. XLIV, с. 66-108; Gruber, Erfahrungen uber die bedingte Verurtheilung, G.XLIV, с. 357 и след., XLIX, с. 133; Р. Alffeld, Die bedingte Straferlass, 1901 г.; А. Пионтковский, "Об условном осуждении или системе испытания", 1894 г.; Жижиленко, "Условное осуждение", "Журнал Министерства юстиции" 1897 г. N 5, 1898 г. N 5; С. Гогель, "Журнал Министерства юстиции" 1897 г. N 1 и 7. Все статьи русских писателей перепечатаны в сборнике, изданном Государственной канцелярией в 1900 г.

*(2546) За расширение применения выговора высказался во Франции Bonneville de Marsangy в своем известном труде - De l'amelioration de la loi criminelle [об улучшении уголовного закона (фр.)]; в Германии-Гольцендорф. Особенным сочувствием пользуется эта мера между итальянскими криминалистами - Alimena, Nocito, хотя и там встречаются сильные его противники - как Garofalo. Ср. обзор различных мнений за и против этой меры - у Rosenfeld.

*(2547) Schierlinger, Die Friedensburgschaft [Ширлингер, "Мирное ругательство" (нем.)], 1877 г.; он имеет в виду преимущественно ручательство предупредительное.

*(2548) Розенфельд замечает, что выражение "bedingte Verurtheilung" имеет двоякий смысл и двоякое содержание: 1) постановление приговора, заключающего в себе известное условие для своего осуществления, и 2) условное постановление самого приговора лишь на случай неисполнения осужденным какого-либо требования (Suspendiertsein der Verurtheilung).

*(2549) Ср. изложение закона и практику его применения в сборнике Государственной канцелярии.

*(2550) Статья 1 этого закона постановляет: в случае если кто-либо будет признан виновным в краже, утайке или ином преступном деянии, караемом тюрьмой не свыше 2-х лет, если притом он не был за что-либо осужден ранее, то суд может, ввиду юности, характера и прежней жизни подсудимого или маловажности деяния, или каких-либо особо смягчающих обстоятельств, сопровождавших преступное деяние, если притом найдет полезным, чтобы виновный ради испытания его благонадежности был оставлен на свободе, не присуждая его немедленно к наказанию, оставить его на свободе, взяв с него обязательство, с порукой или без оной, через известный определенный судом срок по призыву суда явиться и выслушать свой приговор, а в течение этого времени вести себя хорошо. При этом суд может определить, чтобы виновный в течение этого времени или в определенные сроки уплатил судебные издержки или часть оных. Ср. текст у Liszt, у Rosenfeld, приведены возражения против этой системы; в особенности несостоятельна отсрочка осуждения: "Приходи через два года (Dubois, Alimena, то же говорит и Лист), я твое дело разберу". А как согласовать такой институт с учением о давности? Что делать, если за этот срок изменится судебный персонал? Ср. также К. Ignatius, Die bedingte Verurtheilung in England, L. Z. XXI.

*(2551) Подробные сведения о бельгийском законе, его мотивах и вызванных им дебатах в палате депутатов см. у Zucker, G. XLIV.

*(2552) Эти данные взяты из материалов, представленных германскому Reichstag'y, переведенных и изданных Государственной канцелярией в 1900 г.

*(2553) На этот именно мотив закона особенно указывает министр юстиции Begerem в отчете за 1895 г.

*(2554) Подробный разбор этого закона - во всех новых учебниках. Ср. также Nйgre et Gаrу, La loi Bйrenger et ses applications, 1892 г.; Forgrand, Commentaire de la loi de 26 mars 1891, 1893 г.

*(2555) Суды простой полиции не могут применять условное осуждение.

*(2556) Подробное изложение этого закона в статье А. Пионтковского "Условное осуждение в Норвегии".

*(2557) О других проектах немецких ученых см. у Пионтковского.

*(2558) При опросе министром юстиции практиков председатели и прокуроры двенадцати судов высказались безусловно против этого института, а тринадцать - в пользу. Alffeld.

*(2559) Ср. подробное изложение у Жижиленко в "Журнале Министерства юстиции" 1897 г., N 5. В защиту этой формы высказывается Alffeld, находя, что только она может быть признана совместной с общими началами германского уголовного кодекса; у Alffeld подробно изложены условия и порядок условного помилования в отдельных государствах.

*(2560) За принятие условного осуждения высказались также съезды 1890 и 1891 гг. германской группы этого Союза. О причинах такого, по-видимому случайного, исхода голосования, ср. Mittelstadt в G. XLVl, Schuld und Strafe.

*(2561) Так, Кирхенгейм в докладе Петербургскому конгрессу возражает против условного осуждения прежде всего на том основании, что оно ниспровергает все основы уголовного права, но то же говорили сторонники абсолютных теорий и против давности, и против помилования. Особенно сурово относится к этому институту Биндинг во втором издании Normen. "При современной неустойчивости убеждений условное осуждение, - говорит он, - представляющееся мне противным здравому смыслу, но соблазнительным по своей незамысловатости и совершенной новизне, неминуемо встретит сочувствие с разных сторон, хотя с введением его виновный только может безнаказанно глумиться над уголовным законом, суд делается посмешищем для преступника, а потерпевший остается глубоко возмущенным свидетелем безнаказанности; но защитники этого нововведения не считают нужным считаться ни со здравым смыслом, ни с естественными чувствами человека". Таким же принципиальным противником условного осуждения является Н. Сергеевский, "Пособия".

*(2562) Ср. также И. Фойницкий, "Курс судопроизводства", изд. 1899 г., ст.II, § 398.

*(2563) То же указание делает и Кирхенгейм; кроме того, многие указывают и на то, что такая безнаказанность, расточаемая щедро, может создать в народе крайне невыгодное убеждение, что первая вина в счет нейдет. Appelius замечает, что целесообразная теория наказания требует возможно скорого применения наказания к преступлению; чем продолжительнее срок, отдаляющий наказание от преступления, тем слабее его репрессивное значение, а введение условного освобождения, в особенности с долгим сроком испытания, противоречит этому требованию.

*(2564) Zucker.

*(2565) Требование, чтобы вновь совершенное деяние было преступление или проступок, снимает с виноватого не только первую, но и десятую вину в нарушении полицейских требований.

*(2566) Подобную же мысль высказывает Appelius.

*(2567) Ламмаш ставит условием согласие пострадавшего, но принятие такого условия для публичных преступлений не имеет достаточных оснований; такое же условие было предложено Гарофало в его докладе С.-Петербургскому конгрессу.

*(2568) Лист относит к причинам, погашающим наказуемость, только две - давность и помилование; Г. Мейер причисляет и смерть преступника.

*(2569) В объяснительной записке к Судебным уставам (изд. Государственной канцелярии, т. II, с.33 и 34) прямо указано, что иски о вознаграждении подлежат рассмотрению уголовного суда и в том случае, когда вина подсудимого подведена под действие Всемилостивейшего манифеста или давности, что причина этого лежит в том, что определение права на вознаграждение за вред, происшедший от преступления, зависит от признания действительности преступления и виновности в нем того, с кого отыскиваются убытки, а это такие вопросы, которые могут быть разрешены правильно только судом уголовным. По отношению же к случаям смерти подсудимого объяснительная записка прибавляет: "Здесь, конечно, встречается важное неудобство: умерший подсудимый не воспользовался предоставленным каждому подсудимому правом защиты... но во всяком случае и в таком исключительном положении дела, когда защита не может быть допущена по силе особого обстоятельства, ни от кого не зависящего, вопрос о вине или невинности подсудимого скорее и правильнее может быть разрешен все-таки уголовным, а не гражданским судом".

*(2570) См. также Устав акцизный, ст.1131 и след.

*(2571) См. в особенности фон Резон, "О преступлениях, наказуемых только по жалобе потерпевшего по русскому праву", 1883 г., главы XIII и XIV; у него изложен разбор оснований предоставления потерпевшему права оканчивать дело примирением. См. также объяснительную записку к проекту новой редакции Устава уголовного судопроизводства, т. I.

*(2572) При этом такое склонение может быть делаемо или при начатии слушания дела (70/63, Красовского), или перед самым постановлением резолюции по делу (68/967, Саговского). О примирении сторон и об условиях, на которых оно последовало, вносится в мировых установлениях на основании п.5 ст.142 Устава уголовного судопроизводства в протокол, но, однако, неисполнение этого требования и даже несоблюдение председателем обязанности склонять стороны к примирению не составляют такого нарушения форм и обрядов, которое могло бы влечь за собою отмену приговора (69/162, Орлова; 72/604, Фомина, и др.).

*(2573) По проекту Уложения (ст.162) таких исключений не было, а все деяния, начинаемые по частной жалобе, оканчивались примирением; эти изъятия были внесены Комиссией Государственного Совета в том соображении, что подобные деяния, составляя личную обиду, вместе с тем нарушают общественный порядок и оскорбляют нравственность. В Германском уложении, после Новеллы 1876 г., принято обратное положение: деяния, возбуждаемые по частным жалобам, не погашаются примирением, за исключением случаев, прямо в законе указанных.

*(2574) Поэтому смерть частного обвинителя до слушания дела в первый раз или по делу отложенному погашает преследование, так как в этих случаях он не может явиться ни лично, ни через поверенного; но смерть после рассмотрения дела никакого значения не имеет; Сенат даже идет далее и вообще не считает смерть обвинителя причиной, влияющей на прекращение дела (71/1455, Покровского; 80/16, Финна). Кроме того, Сенат признал, что если дело велось в порядке публичного обвинения и только при постановлении приговора получило значение уголовно-частного, то обнаруженная при этом смерть потерпевшего и невозможность примирения не исключает ответственности (76/48, Человой; 78/18, Курочкина). Комиссия по пересмотру Судебных уставов даже предположила включить в устав прямое указание, что смерть потерпевшего по делам сего рода, последовавшая до вступления приговора в законную силу, прекращает уголовное преследование. В решении по делу Клионжика, 1896 г. N24, Сенат провел такое воззрение, что смерть потерпевшего по отношению к делам, преследуемым в порядке частного обвинения, имеет погашающее значение только при посягательствах, направленных на личность, но при посягательствах имущественных, например при лесных порубках, уголовное преследование может быть возбуждено до истечения давностного срока и наследниками.

*(2575) Составители Уложения, по-видимому, не считали обоюдное согласие необходимым условием для применения ст.157. В объяснениях к ней было сказано: сие прощение может быть даровано не только прежде, но и после постановления приговора, ибо сие последнее обстоятельство не изменяет существа преступного деяния. Из наших криминалистов признают достаточным одностороннее заявление Н. Неклюдов "Конспект", 156; в особенности фонРезон, 195; другого - мнения Лохвицкий; И. Фойницкий "Учение о наказании"; А. Чебышев-Дмитриев "Русское уголовное судопроизводство".

*(2576) В защиту делимости частной жалобы и примирения подробные доводы приведеныу Kostlin, System; он считает делимость естественным логическим выводом из всего института.

*(2577) Ср. указания у Kostlin, System.

*(2578) Специально о применении к умершим денежных взысканий - ср. Walther, Die Vererbung der Geldstrafen, G. 1867 г., ст.268; у него приведены мнения немецких криминалистов. Lьder, Die Vollstreckbarkeit rechtskraftigerkannter Geldstrafen in den Nachlass dеs inzwischen verstorbenen Verurtheilten, в G., 1877 г., стр. 401; Prenner, Die Vollstreckung der Geldstrafen in den Nachlass, 1897 г.; Weber, Die Vollstreckung von Vermцgensstrafen in den Nachlass, 1900 г.

*(2579) Oppenhof, § 30, пр.1; Olshausen, § 30. Пo Уставу германского судопроизводства приговор всегда имеет в виду личность подсудимого, а потому он никогда не может войти в силу и даже не может быть постановлен по отношению к умершему.

*(2580) F. Helie, Pratique.

*(2581) Garraud, Traite, II, N 54; равным образом применяются и после смерти постановления о специальной конфискации таких предметов, которые не могут находиться в частном обладании; государство имеет право требования их у наследников, как и у всех других частных лиц; Ortolan, II, N 1846 и след., и Haus, N 916, признают взыскание денежных пеней с наследников несправедливым.

*(2582) Большинство немецких криминалистов высказываются против системы Германского уложения: Гейнце, Гейер, Биндинг, Лист, Мейер, Бури. В защиту такого начала - Вехтер, Абегг, Кестлин, Бернер. Вебер в монографии приводит обзор мнений.

*(2583) По германскому праву (§ 42) конфискация предметов, добытых преступным деянием или служивших для учинения такового, может быть определяема и в том случае, когда уголовное преследование и осуждение обвиняемого юридически не может быть осуществлено.

*(2584) Кроме соответствующих отделов в учебниках и руководствах, из отдельных исследований по данному вопросу можно указать: Яневич-Яневский, "Об уголовной давности", в "Юридических записках", изд. Редкиным и Яневичем-Яневским, т. V, 1862 г., с. 1-128; В.Саблер, "О значении давности в уголовном праве", 1872 г.; И. Фойницкий, "Учение о наказании", 1889 г., стр. 109 и след. Наиболее старый труд Grundler, Systematische Entwickelung der Lehre von der Verjahrung, 1796 г. (см. у Schoch, стр. 5); Unterholzner, Ausfuhrliche Entwickelung der gesammten Verjahruns-lehre, 1-е изд. 1828 г., 2-е изд. 1858 г., обработанное Schirmer'ом; учение об уголовной давности содержится во 2-м томе; Dambach, Beitrage zu der Lehre von der Criminal-Verjahrnug, 1860 г.; Hirzel, Kritische Betrachtungen der neuern Doctrin und Gesetzgebung uber Verjahrung der Strafen, 1860 г.; Schoch, Kritische Betrachtung der neueren Doctrin und Gesetzgebung uber die Verjahrung der Strafen, 1860 г.; Abegg, Ueber die Verjahrung rechtskraftig erkannter Strafen, 1862 г.: Schwarze, Bemerkungen zur Lehre von der Verjahrung im Strafrechte, 1867 г.; Risch, Ueber den rechtlichen Charakter der Criminalverjahrung nach heutigem Rechte, в G. за 1884 г., с. 241 и след.; его же, Zur Frage derrechtlichen Construction der Criminal-Verjahrung nach heutigem Rechte, в L. Z. за 1889 г., с. 235-269; Koopmann, Die Verjahrung im Strafrechte, 1888 г.; Rindfleisch, Die Verjahrung der Strafvollstreckung, 1891 г.; Buhler, Die Verjahrung im Strafrechte, 1893 г.; Vonachten, Die Verjahrung im Strafrecht, 1895 г.; Hoorebecke, Traite des prescriptions en matiиre penale, 1847 г.; Cousturier, Traite de la prescription en matiиre criminelle, 1849 г.; Brun de Villeret, Traite theorique et pratique de la prescription en matiиre criminelle, 1863 г. (подробная разработка практических вопросов учения о давности); Marquet, De la prescription en matiиre criminelle, 1866 г.; Ch. Muteau, De la prescription de l'action publique et de l'action civile en matiиre penale, 1895 г. Более подробные библиографические указания приведены в вышеназванных исследованиях Dambach'a и Саблера, а также у Binding'a в его Grundriss.