Теория «lex mercatoria»

Начинает развиваться с середины XX века в связи с кризисом других источников МЧП. Основная идея: в сфере международной торговли правовое регулирование может осуществляться не только на основе международных договоров, но и на основании совокупности правил, которые не имеют государственного происхождения и представляют собой положения, которые разработаны самими участниками оборота и выражают их интересы. Здесь ставится под сомнение важнейшее положение ТГП, сущность которого заключается в том, что только от законодателя могут появляться правовые нормы. Данная теория сразу же подверглась критике. Аргументы «против»:

А) данная теория нарушает сами основы права, так как устанавливает правило, о том, что сами участники составляют право.

Б) очень сложно четко очертить, что имеется в виду под «lex mercatoria» и какие документы сюда включаются. Сторонники теории относили обычаи и обыкновения, международные договоры, которые не вступили в силу, типовые и стандартные формы от международных организаций.

В) В момент зарождения теории вряд ли можно говорить о стройном решении вопросов, базируясь на таких источниках. Не понятно, как применять данные документы.

Однако практические недостатки на сегодняшних момент были преодолены как раз путем разработки общих принципов договорного права. Эти принципы превратились в некую общую часть «lex mercatoria». Эта система способна преподать рецепты решения многих вопросов не хуже, чем на внутригосударственном уровне.

Сегодня существует процесс, согласно которому все больше сторонников получает идея, что международные контракты могут быть решены с помощью источников «lex mercatoria». Сейчас такие источники применяются в арбитраже (если стороны договорились об их применении). Сложнее вопрос с государственными судами. До сих пор доминирующая точка зрения: государственные суды не будут признавать выбор сторонами вне государственного права. Но и здесь есть подвижки. В частности, сейчас коллизионная реформа в Европе. Идея реформы: обязать суды признавать выбор сторонами вненациональных источниками. Есть мнение, что наступает новое время в эпохе МЧП. В частности, выделяется этап доминирования «не конвенционного частноправового метода унификации». Удобнее и правильнее использовать термин «внедоговорная» кодификации.