Понятие и виды производных финансовых инструментов

Понятие производных финансовых инструментов содержится в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Тем самым происходит унификация норм о биржевых сделках, совершаемых на товарных и фондовых биржах.

В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона о товарных биржах к договорам, являющимся производными финансовыми инструментами, заключаемым на биржевых торгах, применяются положения ст. 51.4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", если это не противоречит существу отношений, возникающих из таких договоров.

Таким образом, в Законе о товарных биржах, во-первых, предусмотрено совершение сделок купли-продажи биржевого товара, т.е. сделок с реальным товаром, целью которых является действительное приобретение товара. Данный договор относится к так называемым кассовым договорам, исполняемым на условиях немедленной (не менее двух дней с момента заключения договора) поставки биржевых товаров. Этот договор входит в систему договоров коммерческого права.

Во-вторых, в ходе биржевых торгов могут заключаться также договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар.

Производный финансовый инструмент - договор, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:

1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

В данном определении, по существу, перечислены различные виды или разновидности производного финансового инструмента, хотя правовая природа их Законом не определена.

В соответствии со ст. 44 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе квалифицировать ценные бумаги и производные финансовые инструменты в установленном им порядке. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н утверждено Положение о видах производных финансовых инструментов, в котором проведена их квалификация В Положении предусмотрены следующие разновидности опционного договора:

1) договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным активом;

2) договор, предусматривающий обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать базисный актив, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара; или обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив.

Кроме того, опционный договор помимо указанных условий может также предусматривать обязанность каждой из сторон периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Положением квалифицирован опционный договор, предусматривающий обязанность купить или продать базисный актив, за исключением обязанности заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом, который не предусматривает обязанности передать, купить (продать) или поставить ценные бумаги, валюту или товар, в качестве поставочного договора. Иные опционные договоры (контракты) квалифицированы в качестве расчетных договоров.

Таким образом, если целью заключаемого договора является передача биржевого товара одной стороной другой стороне, такой договор можно рассматривать как коммерческий договор, относящийся к группе договоров продаж. Расчетные договоры, не имеющие целью поставки базисного актива, к коммерческим договорам не относятся.

Положение определяет фьючерсный договор как заключаемый на биржевых торгах договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Фьючерсный договор помимо указанных условий может также предусматривать:

- обязанность стороны такого договора передать другой стороне ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) фьючерсного договора и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен фьючерсный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара;

- обязанность сторон фьючерсного договора заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив.

Аналогично опционному договору Положение квалифицирует фьючерсный договор, предусматривающий обязанность передать базисный актив (за исключением обязанности заключить договор), являющийся производным финансовым инструментом, который не предусматривает обязанности передать, купить (продать) или поставить ценные бумаги, валюту или товар, как поставочный договор. Иные фьючерсные договоры (контракты) являются расчетными договорами.

Таким образом, только поставочный договор можно отнести к коммерческим договорам.

На товарных биржах заключаются и форвардные договоры. В соответствии с Положением форвардным договором признается договор, заключаемый на биржевых торгах, предусматривающий обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом; и не предусматривающий обязанность стороны или сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен), и (или) значения (значений) базисного актива, и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Биржевой форвардный договор (контракт) является поставочным договором.Определение данного договора позволяет сделать вывод, что форвардный договор имеет признаки договора поставки и, следовательно, относится к группе коммерческих договоров продаж.

38Договор контрактации

Договор контрактации является правовой формой опосредования отношений по реализации сельскохозяйственной продукции. Этот договор предусмотрен в ГК РФ и отражает в целом протекционистскую политику государства по отношению к производителям сельскохозяйственной продукции.

В современных условиях наименование данного договора неудачно. Договор так стал именоваться в 20-е гг. XX в. при осуществлении плановых закупок на договорной (контрактной) основе.

Правовое регулирование договорных отношений в ГК РФ направлено на защиту интересов сельскохозяйственных товаропроизводителей. Так, с учетом непосредственной зависимости производства сельскохозяйственной продукции от погодно-климатических условий, в ГК РФ предусмотрена ответственность производителя сельскохозяйственной продукции за ненадлежащее исполнение договорных обязательств при наличии его вины (ст. 538).

В качестве общего правила в ГК РФ предусмотрена обязанность заготовителя принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту нахождения продукции и обеспечить ее вывоз (п. 1 ст. 535). Однако развернутого регулирования отношений по контрактации в ГК РФ не содержится. Исследователи отмечают, что хотя ГК РФ и закрепляет договор как самостоятельный правовой институт, но не наполняет его контрактационными началами (оказание помощи в производстве продукции, выдача авансов производителям, встречная продажа товаров и т.п.)

Квалифицирующими признаками данного договора, в совокупности позволяющими рассматривать его в качестве особого вида договора купли-продажи, являются специальный субъектный состав и особый объект. Стороной данного договора выступает товаропроизводитель: сельскохозяйственные коммерческие организации, фермерские хозяйства. Товарная продукция производится на личных крестьянских подворьях. В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации, индивидуальные предприниматели, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) в соответствии с Перечнем, утверждаемым Правительством РФ и реализацию этой продукции при условии, что в общем доходе сельскохозяйственных товаропроизводителей доля от реализации этой продукции составляет не менее 70% в течение календарного года (ч. 1 ст. 3). Закон признает сельскохозяйственными товаропроизводителями также граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственные потребительские кооперативы и крестьянские фермерские хозяйства. К этим субъектам не установлены обязательные требования к размеру дохода от реализации сельскохозяйственной продукции.

Объектом договора контрактации является исключительно сельскохозяйственная продукция, выращенная (зерновые, овощные, плодово-ягодные и другие культуры) или произведенная (птица, скот) стороной договора.

Второй стороной данного договора является заготовитель - коммерсант, профессионально осуществляющий закупочную деятельность.

Специальной является и цель приобретения сельскохозяйственной продукции: продукция приобретается для переработки или продажи, но не для потребления.

Закупка сельскохозяйственной продукции для государственных нужд регулируется Федеральным законом от 2 декабря 1994 г. N 53-ФЗ "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд".Закон не определяет вид заключаемого государственного контракта. Представляется, что при закупках сельскохозяйственной продукции, выращенной (произведенной) товаропроизводителем, должен заключаться договор контрактации для государственных нужд, а при закупке продукции у заготовителей - договор поставки для государственных нужд. В пункте 2 ст. 535 ГК РФ предусмотрено, что к отношениям, не урегулированным правилами § 5 гл. 30 ГК РФ о договоре контрактации, применяются правила о договоре поставки, а в соответствующих случаях - о поставке товаров для государственных нужд (ст. ст. 525 – 534).

39.Договор товарного кредита

К группе договоров продаж примыкает также договор товарного кредита.

В соответствии со ст. 822 ГК РФ сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила § 2 гл. 42 (о кредите), если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа обязательства. Условия о количестве, ассортименте, комплектности, качестве, таре и (или) упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмотрено договором товарного кредита. В свою очередь, к отношениям по кредитному договору применяются правила о договоре займа, если иное не предусмотрено специальными правилами и не вытекает из существа кредитного договора.

Таким образом, товарное кредитование регулируется многоступенчатыми правилами о кредитных и заемных отношениях. "Скупое" (всего одна статья в ГК РФ) правовое регулирование товарного кредитования, предусматривающее обязанность только одной стороны предоставить товары, вызывает неоднозначное понимание сущности складывающихся при предоставлении кредита в товарной форме отношений как на практике, так и в теории.

Объектом данного договора могут быть только вещи, определенные родовыми признаками. Договор товарного кредита носит возмездный характер, но может быть и безвозмездным.

Существо товарно-кредитного обязательства состоит в заимствовании товаров, что предполагает возврат товаров, а не уплату их стоимости. Поскольку в правилах о договоре товарного кредита не указана обязанность заемщика возвратить товар того же рода и качества, на практике заключаемые договоры товарного кредита весьма различаются по содержанию.

Так, при осуществлении хозяйственной деятельности у организаций иногда возникает потребность во временном заимствовании у другой организации сырья, материалов и других материальных ценностей. Но такие отношения товарного кредитования в чистом виде встречаются редко.

Следует сказать, что в ГК РФ, по существу, отсутствует разработанная в полном объеме и сформулированная модель договора товарного кредита. Из содержащейся в ст. 822 ГК РФ "заготовки" можно делать различные выводы относительно содержания и правовой природы данного обязательства. Имеются основания рассматривать договор товарного кредита как продажу с условием оплаты стоимости товара в будущем, относить к группе договоров, направленных на предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества или на отсрочку оплаты, как договор мены. Характерными особенностями договора товарного кредита являются предоставление вещей, определяемых родовыми признаками, а также возможность начисления процентов.

В сельском хозяйстве применяются сложные схемы товарного кредитования с участием многих субъектов, которые не проработаны в правовом отношении. Так, товарный кредит, носящий беспроцентный характер, предоставляется сельскохозяйственным товаропроизводителям. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 1996 г. N 135 "О мерах по стабилизации экономического положения агропромышленного комплекса Российской Федерации в 1996 году" Правительством РФ был разработан порядок оформления товарного кредита на поставку горюче-смазочных материалов для сельскохозяйственных товаропроизводителей. Объемы поставок материалов на условиях товарного кредита определялись на основании заявок органов исполнительной власти субъектов РФ и по их гарантии возврата. Органы исполнительной власти субъектов РФ на конкурсной основе определяли оптовых получателей горюче-смазочных материалов, которые затем поставляли их сельскохозяйственным получателям. В первоочередном порядке горюче-смазочные материалы получали товаропроизводители - поставщики сельскохозяйственной продукции в федеральный и региональные фонды сельскохозяйственной продукции. При этом предусматривался зачет товарного кредита в качестве авансового платежа по закупкам сельскохозяйственной продукции в федеральный фонд и проценты по бюджетным ссудам, получаемым субъектами РФ, не взимались.

40.Договор поручения

В рыночной экономике посреднические услуги получают широкое распространение, что обусловлено различными факторами, в том числе возможностью производителей с помощью посредников проникать на новые рынки сбыта, получать экономию трансакционных издержек и др.

Цель посредничества - установление торгово-хозяйственных связей в интересах клиентов. Посредники оказывают как фактические, так и юридические услуги в реализации (закупке) товаров за счет средств клиентов и действуют, как уже было сказано, от своего имени или от имени своего клиента.

Взаимоотношения посредников с клиентами опосредуются различными договорами, наиболее распространенными из которых являются договоры поручения, комиссии, агентские.

Договор поручения является общегражданским договором, однако наличие в ГК РФ специальных правил в отношении договора поручения, заключаемого при осуществлении коммерческой деятельности, позволяет ставить вопрос о формировании коммерческого договора поручения.

По договору поручения поверенный обязуется совершать от имени и за счет доверителя определенные юридические действия (ст. 971 ГК РФ).

Это более широкое понятие, чем сделки. Так, по поручению доверителя поверенный может осуществлять приемку поступающих в адрес доверителя грузов. Помимо юридических действий поверенный совершает и фактические действия, но они носят сопутствующий, неосновной характер, поэтому не изменяют квалификацию договора. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Права и обязанности поверенного определяются договором, а также доверенностью, которую доверитель обязан выдать поверенному (п. 1 ст. 975 ГК РФ). Кроме того, поверенный исполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК РФ). Указания доверителя могут быть сделаны в устной или письменной форме, что должно быть отражено в договоре.

Специальными признаками коммерческого договора поручения являются следующие. В отличие от общегражданского договора поручения, в случаях когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, договор поручения носит всегда возмездный характер (п. 1 ст. 972 ГК РФ).

Коммерческий представитель - поверенный вправе удерживать находящиеся у него вещи, подлежащие передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения (п. 3 ст. 972 ГК РФ).

Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан уведомить в разумный срок доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 973 ГК РФ).

Договор поручения носит фидуциарный характер. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. При этом сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.

При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без всякого предварительного уведомления (п. 3 ст. 977 ГК РФ).

Специальными являются и правила о последствиях прекращения коммерческого договора поручения (п. п. 2 и 3 ст. 978 ГК РФ).

Понятие и виды опционного договора

Опционный контракт — это договор, в соответствии с которым одна из его сторон, называемая владельцем (или покупателем),получает право купить (продать) какой-либо актив по установленной цене (цене исполнения) до определенной в будущем даты или на эту дату у другой его стороны, называемой подписчиком (или продавцом), или право отказаться от исполнения сделки с уплатой за эти права подписчикунекоторой суммы денег, называемой премией

Опционный контракт часто для краткости называют просто опционом,что не совсем точно, ибо понятие опциона шире, чем опционного контракта.

Но в данном случае эти термины будем употреблять как синонимы.

Владелец опциона еще называется его держателем. Можно употреблять

и термин «покупатель опциона», но при этом помнить, что покупатель

опциона может занимать в опционе позицию как покупателя, так и

продавца.

Подписчик опциона может называться выписывателем, или продавцом,

опциона. Однако последний термин не означает, что он всегда занимает

позицию продавца в опционе.

Опцион, который даст право купить актив, называется опционом на

покупку или опционом колл, или просто коллом.

Опцион, который дает право продать актив, называется опционом

на продажу или опционом пут, или просто путом.

Актив, который лежит в основе опциона, всегда имеет две цены: текущую

рыночную цену, или цену спот, и цену исполнения, зафиксированную

в опционе, по которой последний может быть исполнен.

Ценой самого опциона является его премия, а не цена актива, лежащего

в основе опциона.

Опцион имеет срок действия, который ограничен датой экспирации,

т.е. датой окончания срока действия. В зависимости от даты исполнения

опциона он может быть либо американским опционом, либо европейским

опционом. Американский опцион может быть исполнен в любой

момент времени, включая дату экспирации. Европейский опцион

может быть исполнен только на дату экспирации, т.е. для него даты

исполнения и экспирации совпадают, а для американского опциона эти

даты могут не совпадать.

Опционы делятся на биржевые и не биржевые. Не биржевые опционы делятся на краткосрочные (срок действия доодного года) и долгосрочные. К краткосрочным не биржевым опционам относятся опционы на долгосрочные опционы и опционы на другие не биржевые срочные контракты, например опционы на свопы, или своп опционы.

Долгосрочные опционы делятся на однопериодные и многопериодные. Однопериодные опционы — это опционы, момент расчета (или отказа

от расчета) либо исполнения по которым совпадает с окончанием

срока их действия. Многопериодные опционы — это опционы, в течение

срока действия которых существует несколько дат расчета (исполнения)

опциона.

Опционный договор представляет собой соглашение, по которому сторона, выпустившая опцион (эмитент), обязуется купить или продать держателю опциона определенное количество базисного актива по заранее установленной в момент заключения сделки цене в пределах согласованного периода времени за уплаченную покупателем опциона премии. При этом твердые обязательства по контракту возникают лишь у эмитента опциона; покупатель же, уплачивая премию, приобретает право совершить ту или иную сделку в будущем или отказаться от ее исполнения. Таким образом, опцион можно охарактеризовать как условную сделку с асимметрией прав и обязанностей сторон.Согласно письму Комиссии по товарным биржа Государственного комитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур от 30 июля 1996 г. № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках, под опционными сделками понимаются сделки, связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товар. Предметом опционных сделок являются имущественные права, а точнее права на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стандартного (фьючерсного) контракта.Опцион обладает исключительно алеаторным характером в силу того, что его подписчик, получив опционную премию, затем в зависимости от случая либо не должен будет предоставлять встречное исполнение, либо, наоборот, должен будет исполнить обязательство, размер которого может оказаться значительно большим, нежели полученная им премии.Все торгуемые опционы одного и того же вида на один и тот же базисный актив называются опционным классом. Опционы одного класса с одинаковыми ценой и сроком исполнения образуют опционную серию.

Сделаем следующие выводы.

Во-первых, опционный договор – это соглашение, по которому сторона, выпустившая опцион (эмитент), обязуется купить или продать держателю опциона определенное количество базисного актива по заранее установленной в момент заключения сделки цене в пределах согласованного периода времени за уплаченную покупателем опциона премию.

Во-вторых, алеаторный характер опциона состоит в том, что его подписчик, получив опционную премию, затем в зависимости от случая либо не должен будет предоставлять встречное исполнение, либо, наоборот, должен будет исполнить обязательство, размер которого может оказаться значительно большим, нежели полученная им премия».

В-третьих, опционы являются более сложными (по сравнению с форвардными и фьючерсными контрактами) срочными финансовыми инструментами, позволяющими инвестору ограничить финансовый риск определенной суммой. Их особенность состоит в том, что для любых рыночных ожиданий можно разработать стратегию осуществления выгодных инвестиций, заранее определив величину возможных прибылей и убытков, и согласовать поведение экономического субъекта с условиями рынка.

В-четвертых, предметом опционного контракта могут выступать как различные финансовые инструменты, так и товарные ценности. Несмотря на многообразие видов и форм опционных сделок, их, по существу, можно подразделить на три группы: контракты, базирующиеся на движении цен рынка реального товара; контракты, основанные на колебаниях курсов финансовых рынков; контракты, базирующиеся на движении процентных ставок.

В-пятых, опционный рынок можно разделить на рынок классических опционных контрактов и инструментов со встроенными опционами.

В-шестых, несмотря на упоминание производных в различных нормативных актах и постановлениях, вопрос их выпуска и регистрации реально решен не был, хотя в ст. 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», вступившего в силу в апреле 1996 г., данный вопрос косвенно упоминался.

Понятие и содержание фьючерсного договора

В соответствии со ст. 8 Зaконa о товарных биржах под фьючерсом понимается сделка, связанная с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара Положение (утв. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н утверждено Положение о видах производных финансовых инструментов) определяет фьючерсный договор как заключаемый на биржевых торгах договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Фьючерсный договор помимо указанных условий может также предусматривать:

Таким образом, только поставочный договор можно отнести к коммерческим договорам.

Фьючерсным контрактом является документ, определяющий права и обязанности на получение (передачу) имущества (включая деньги, валютные ценности и ценные бумаги) или информации с указанием порядка такого получения (передачи). Обязательства по получению (передаче) имущества или информации по фьючерсному контракту прекращаются с приобретением однородного фьючерсного контракта, предусматривающего соответственно передачу (получение) такого же имущества или информации, либо с их исполнением. Фьючерсные контракты могут обращаться только в биржевой торговле.Фьючерсные контракты и биржевые опционные контракты (опционы) не являются ценными бумагами.

Фьючерсные и опционные сделки в отличие от форвардных не являются срочными сделками с реальным товаром, и на них не распространяются нормативные акты, касающиеся срочных сделок.

Поставочный фьючерс предполагает, что на дату исполнения контракта покупатель должен приобрести, а продавец продать установленное в спецификации количество базового актива. Поставка осуществляется по расчётной цене, зафиксированной на последнюю дату торгов. В случае истечения данного контракта, но отсутствия товара у продавца, биржа накладывает штраф.

Расчётный (беспоставочный) фьючерс предполагает, что между участниками производятся только денежные расчёты в сумме разницы между ценой контракта и фактической ценой актива на дату исполнения контракта без физической поставки базового актива. Обычно применяется для целей хеджирования рисков изменения цены базового актива или в спекулятивных целях.

Исполнение фьючерсного контракта осуществляется по окончании срока действия контракта либо путём выполнения процедуры поставки, либо путём уплаты разницы в ценах (вариационной маржи).

Исполнение фьючерсного контракта выполняется по расчётной цене, зафиксированной в день исполнения данного контракта. Поставка базового актива часто проводится через ту же биржу (а иногда и через ту же секцию), на которой торгуется данный фьючерсный контракт.

Ранее российские суды рассматривали расчётный фьючерс как разновидность «игровых сделок» и отказывали требованиям, возникающим из их неисполнения, в правовой защите. Однако с 2007 года, путём внесения дополнений в статью 1062 ГК РФ, было признано, что все требования, вытекающие из сделок, предусматривающих обязанность её стороны (сторон) уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции и др., подлежат судебной защите. При этом необходимо соблюдение определённых условий к участникам сделки и её заключению (см. пункт 2 ст. 1062 ГК РФ).

Фьючерсная цена

Фьючерсная цена — это текущая рыночная цена фьючерсного контракта, с заданным сроком окончания действия. Расчётная (справедливая) стоимость фьючерсного контракта может быть определена как такая его цена, при которой инвестору одинаково выгодна как покупка самого актива на спотовом рынке (для немедленной поставки) и последующее его хранение до момента использования (потребления, продажи, получения дохода по нему), так и покупка фьючерсного контракта на этот актив с соответствующим сроком поставки.

Разница между текущей ценой базового актива и соответствующей фьючерсной ценой называется базисом фьючерсного контракта. Фьючерсный контракт может быть в двух состояниях относительно спотовой цены базового актива. Когда цена фьючерса выше цены базового актива, такое состояние называется контанго. В этом случае базис положительный, участники рынка не ожидают падения цен базового актива. Обычно, фьючерсные контракты большую часть своего времени торгуются в состоянии контанго.

Когда фьючерс торгуется ниже цены базового актива, такое состояние называют бэквордацией. В этом состоянии базис отрицательный, участники рынка ожидают падения цен базового актива.

Понятие и содержание форвардного договора

На товарных биржах заключаются и форвардные договоры. В соответствии с Положением,(утв. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н утверждено Положение о видах производных финансовых инструментов) форвардным договором признается договор, заключаемый на биржевых торгах, предусматривающий обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом; и не предусматривающий обязанность стороны или сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен), и (или) значения (значений) базисного актива, и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Биржевой форвардный договор (контракт) является поставочным договором.

Определение данного договора позволяет сделать вывод, что форвардный договор имеет признаки договора поставки и, следовательно, относится к группе коммерческих договоров продаж.

Форвардные сделки имеют более длительные сроки исполнения, обычно 3 - 6 месяцев со дня начала торговли данным биржевым товаром. Для их совершения не требуется наличия у продавцов и покупателей денежных средств или товара, который является объектом биржевой торговли.

Форвардные сделки могут заключаться не только на бирже, но также на внебиржевых площадках. В этом случае форвардный контракт не имеет признаков биржевой сделки и является обычным договором с отложенным сроком исполнения.

Как биржевой, так и внебиржевой форвардные договоры могут быть поставочными или беспоставочными (расчетными) 2010. N 17.

В литературе поставочный форвардный договор определяется как договор купли-продажи, предусматривающий обязанность одной стороны осуществить поставку товара со встречной обязанностью другой стороны оплатить его стоимость по цене, установленной на момент исполнения обязательств. Расчетный форвардный договор признается обязательством одной стороны заплатить другой стороне разницу между ценой товара в момент заключения договора и в момент его исполнения.

Вопреки мнению многих специалистов, ярко выраженный алеаторный характер и некоторое сходство расчетного форвардного контракта со сделками пари не сразу позволили судебно-арбитражной практике и законодателю признать его гражданско-правовую природу.

Лишь в 2002 г. Конституционный Суд РФ квалифицировал расчетный форвардный контракт в качестве одной из разновидностей сделок с отложенным исполнением (срочных сделок), расчеты по которым осуществляются по истечении определенного срока.

Спустя еще несколько лет законодатель прямо установил, что требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, подлежат судебной защите, если хотя бы одной из сторон сделки является юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, либо если хотя бы одной из сторон сделки, заключенной на бирже, является юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже. Требования, связанные с участием граждан в указанных в настоящем пункте сделках, подлежат судебной защите при условии их заключения на бирже <1>.

В 2009 г. также были внесены изменения в ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <1>, согласно которым кредитные организации получили право на заключение "договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и предусматривающих либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре".Таким образом, расчетный форвардный контракт легализован в российском праве.

ДОГОВОР КОМИССИИ

договор, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента, причем по всякой совершенной комиссионером во исполнение поручения сделке приобретает права и становится обязанным сам комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ст. 990 ГК РФ). Сторонами Д.к. могут быть любые правоспособные физические лица (граждане) по общим правилам: полностью дееспособные - самостоятельно, через помощников (патронов) или договорных представителей, а частично или ограниченно дееспособные и недееспособные - через своих законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов или попечителей). Для участия юридического лица в Д.к. на стороне комитента не нужно какой-либо специальной правоспособности. Комитентом может быть по общему правилу любая организация, в том числе и некоммерческая. Комиссионером может быть лишь та организация для которой нет запретов на участие в Д.к. в законе или уставе. ГК РФ не содержит специальных правил о форме этого договора. Д.к., заключаемый в письменной форме, может совершаться как путем составления отдельного документа. так и путем выдачи комиссионером комитенту одностороннего обязательства заключить сделку. Единственное существенное условие Д.к. - о его предмете, т.е. о существе сделки, которую надлежит совершить комиссионеру, предмете самой этой сделки и ее сумме (цене). По общему правилу Д.к. является двусторонне-обязывающим и консенсуальным. В ГКРФ предусмотрено право комитента потребовать от комиссионера застраховать переданное последнему имущество и (или) имущество, которое должно быть получено им в будущем (предмет комиссии). Надлежащим исполнением Д.к. признается не просто совершение сделки, составляющей его предмет, а совершение этой сделки комиссионером лично и в соответствии с указаниями (инструкциями) комитента, а при отсутствии в Д.к, таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Если комиссионеру удалось совершить сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну (при условии, что иное не предусмотрено соглашением сторон) (ст. 992 ГК РФ).

АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР

договор, в силу которого одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени,но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. А.д. - один из видов посреднических договоров. Длительное время широко используется в зарубежной внешнеторговой практике. А.д. в законодательстве РФ впервые урегулирован как самостоятельный вид договора в гл. 52 ГК РФ. В зарубежной предпринимательской практике различают несколько разновидностей А.д. Строгие разграничения между ними, а также между А.д. и другими видами посреднических договоров (комиссии, транспортной экспедиции,поручения) отсутствуют. Согласно законодательству РФ агент обязан совершить по поручению принципала юридические и иные действия. Под "иными" понимаются различные предметные, фактические действия, например проверка количества поступившего товара, контроль за отправкой груза получателя и т.п. Этим А.д. отличается от договора поручения, по которому поверенный обязуется совершить для доверителя определенные юридические действия. Аналогичным образом в силу Договора комиссии комиссионер обязан совершить по поручению комитента одну или несколько сделок, т.е. действия юридического характера, что отличает этот договор от А.д. Кроме того, порученные действия агент может совершать от своего имени либо от имени принципала, тогда как комиссионер совершает порученные сделки с третьими лицами лишь от своего имени. Вместе с тем к отношениям, вытекающим из А.д., применяются правила о договоре комиссии или договоре поручения (в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени), если эти правила не противоречат законодательным положениям об А.д. или существу договора. Принципал обязан уплатить агенту Агентское вознаграждение. в размере и порядке, установленных договором. А.в. уплачивается по мере совершения агентом отдельных действий либо после исполнения договора в целом. А.в. выплачивается агенту торговому в размере, обычно определяемом как проценты от цены товара, проданного или купленного с участием агента. Если в агентском договоре размер А.в. не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается:за аналогичные услуги.

Договор консигнации

(от латинского consignatio — документ, письменное доказательство) прямо не предусмотрен ГК РФ. Обычно его отождествляют с договором комиссии во внешней торговле (экспортно-импортными договорами). Он заключается с целью осуществления купли-продажи. По правовой природе это смешанный (п. 3 ст. 421 ГК РФ), непоименованный в ГК РФ предпринимательский договор, совершаемый, как правило, в торговой практике. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Договор консигнации в большинстве случаев опосредует отношения продавца (поставщика, консигнанта) и покупателя (консигнатора, дистрибьютора) — субъектов предпринимательской деятельности, поэтому к нему применимы положения ГК РФ о договоре поставки. В этом договоре как разновидности посреднических сделок содержатся элементы договора комиссии. Как правило, он имеет признаки договора хранения (когда товар хранится на складе у третьих лиц, покупателя, дистрибьютора и т. д.). Консигнатор в ряде случаев выступает как ответственный хранитель. Договор консигнации может содержать элементы соглашения об оказании услуг (маркетинг, мониторинг рынка, услуги команды торговых представителей, транспортная экспедиция, доставка и логистика и т. д.). Термин «консигнация» имеет множество значений. Под ним понимают документ, посредническое соглашение, особый порядок поставки и оплаты товара, агентский контракт и т. д., что иногда порождает проблемы в судебной практике. Это обусловлено, прежде всего, обычаями делового оборота. Если консигнация определена в предмете договора, это позволяет сторонам четко понимать суть обязательства, но если данного понятия договор не содержит, остается неясным, чем договор консигнации отличается, например, от поставки, комиссии. Представляется, что консигнацию следует рассматривать как форму продажи товаров, при которой владелец — собственник товаров (поставщик, консигнант, продавец) передает их для реализации (покупателю, дистрибьютору, консигнатору). При этом консигнант остается собственником товара, поставленного консигнатору, в течение всего срока нахождения товаров у последнего. Данное определение или любое другое аналогичное указанному целесообразно отражать в тексте самого договора. Основное преимущество договора консигнации состоит в том, что право собственности на товар остается у консигнанта, а консигнатор осуществляет лишь реализацию. При обычной же поставке право собственности переходит от поставщика к покупателю в день фактической передачи товара. Если консигнатор окажется неплатежеспособным контрагентом, у консигнанта есть возможность изъять нереализованный товар со склада консигнатора. Для практики типичны проблемы судебного доказывания наличия права собственности у консигнанта в период действия договора, так как отгрузка товара осуществляется в основном по товарным накладным (торг-12) или товарно-транспортным накладным, где нет указаний на момент перехода права собственности. В связи с этим стороны должны отдельно оговорить механизм перехода права собственности от консигнанта к конечному потребителю, а также право пользования товаром консигнатором. В противном случае суд может квалифицировать такой договор как обычную комиссию. Особенности оплаты товара состоят в: рассрочке платежа; зависимости оплаты товара от отсутствия первичной/вторичной дебиторской задолженности (первичная дебиторская задолженность — долг консигнатора перед консигнантом; вторичная дебиторская задолженность-долг конечного потребителя либо перед консигнантом, либо перед консигнатором) по поставленному товару; привязке к оплаченным входящим бонусам1, а также в отдельных случаях способе обеспечения исполнения обязательств, когда допускаются ценовой сговор, картельные соглашения, односторонний отказ от исполнения обязательства, демпинговый механизм ценообразования и т. п. «мероприятия»); возвратных бонусах2, а также способах обеспечения исполнения обязательств или договорная неустойки и ретробонусах3. Нередко договор консигнации осложняется дистрибьюторскими отношениями сторон, то есть консигнатор одновременно является официальным эксклюзивным представителем (дистрибьютором) той или иной торговой марки. Дистрибьюторские отношения могут быть отражены как в самом договоре, так и в различного рода приложениях к нему (доверенности, планы продаж, спецификации, рейтинговые листы, дополнительные соглашения и др.) Поставка товара осуществляется, как правило, консигнантом. Товар хранится на складе третьих лиц либо на складе консигнатора. Договор может содержать отдельные условия хранения (ответственность консигнатора в случае хищения, растраты, судебных арестов, пожаров, неправомерных действий третьих лиц в отношении товара и т. п.). В большинстве случаев рассматриваемый договор включает условия о порядке рекламирования товара. Сюда следует отнести: осуществление промо-акций, дегустаций, тест-драйвов, розыгрышей, викторин, дисконтных программ, распродаж и иных мероприятий с участием потенциальных клиентов (покупателей). В договоре также отражаются условия о месте, времени проведения рекламных акций; о порядке выкладки товара на торговых полках; контроле наличия товара в торговой точке и т. д. Ответственность сторон основывается на соответствующих общих началах ГК РФ. Однако существует и определенная специфика, связанная с оплатой входящих бонусов, ретробонусов, возвратных платежей в случае ненадлежащего исполнения договора консигнации. Сторона, нарушившая обязанность по уплате таких бонусов, должна компенсировать эквивалентную денежную сумму. Стоит заметить, что суды не во всех случаях выносят решения о взыскании бонусов как меры гражданско-правовой ответственности, используя при этом ст. 333 ГК РФ. Применяются в данном случае нормы ГК РФ о договорной неустойке и принципе соразмерности ответственности за нарушение обязательства. Свобода договора, предусмотренная в ст. 421 ГК РФ, позволяет совершать договоры консигнации в торговой практике. С одной стороны, договор консигнации, будучи смешанным гражданско-правовым обязательством, удобен, так как позволяет «совместить несовместимое» в одном договоре и решить ряд финансовых, правовых, реализационных и т. п. проблем. С другой стороны, в случае ненадлежащего исполнения обязательств по договору консигнации в судебном разбирательстве возникают проблемы правовой квалификации такого обязательства и, следовательно судебной защиты сторон.

Договор оказания информационных услуг –

один из самых сложных и многообразных договоров возмездного оказания услуг, (впрочем, как и договор оказания рекламных услуг или договор оказания консультационных услуг). Он характеризуется широким спектром возможных условий, особенным правовым регулированием и др. Это обусловлено спецификой договора оказания информационных услуг и самой сущностью информационных услуг.

Договор оказания информационных услуг предоставляет услуги, ориентированные на удовлетворение информационных потребностей пользователей путем предоставления информационных продуктов.

Рынок информационных услуг определяется как совокупность экономических, правовых и информационных отношений по торговле между поставщиками и потребителями и характеризуется определенной номенклатурой услуг, а также условиями, механизмами их предоставления и ценами.

Товаром на рынке информационных услуг и предметов примерного договора оказания инфнормационных услуг является информация.

Информация - это сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Информация делится на 3 вида:

Деловая информация, включает в себя:

биржевую и финансовую информацию - это информация о котировках ценных бумаг, валютных курсах, учетных ставках, рынках товаров и капиталов. Данная информация предоставляется биржами, специализированными службами биржевой и финансовой информации и брокерскими конторами;

статистическую информацию - это числовая экономическая, демографическая и социальная информация. Представляется в виде рядов динамики, прогнозных моделей и оценок. Предоставляется государственными службами, а также компаниями, занятыми исследованиями, разработками и консалтингом;

коммерческую информацию - это информация о компаниях, фирмах, корпорациях, направлениях их работы, финансовом состоянии, ценах на продукцию и услуги, связях, сделках, руководителях;

деловые новости в области экономики и бизнеса.

Научно-техническая и специальная информация включает документальную, библиографическую, реферативную и полнотекстовую информацию о фундаментальных и прикладных исследованиях, а также профессиональную информацию для юристов, врачей, инженеров и т.д.

Массово-потребительская информация включает новости, справочную информацию, потребительскую и развлекательную (погода, расписание транспорта и т.д.).

Законодательство Российской Федерации об информации, информационных технологиях и о защите информации основывается на Конституции Российской Федерации, международных договорах Российской Федерации и состоит из Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" и других регулирующих отношения по использованию информации федеральных законов.

Правовое регулирование отношений, связанных с организацией и деятельностью средств массовой информации,в том числе правовое регулирование договора об оказания информационных услуг осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о средствах массовой информации.

Порядок хранения и использования включенной в состав архивных фондов документированной информации устанавливается законодательством об архивном деле в Российской Федерации.

В договоре оказания информационных услуг используются следующие приложения (они также могут использоваться для любого проекта договора оказания услуг, например для образца договора оказания транспортных услуг):

Перечень услуг, оказываемых по договору;

Задание;

График платежей.

В образце договора оказания информационных услуг используются следующие сопутствующие документы:

Акт сдачи-приема работ (услуг);

Отчет исполнителя;

Отчет о расходах исполнителя;

Дополнительное соглашение;

Протокол разногласий;

Протокол согласования разногласий.

Договор оказания консультационных или консалтинговых услуг –

один из самых распространенных в юридической практике видов договора возмездного оказания услуг, хотя и не выделяется гражданским законодательством как отдельный специфический договор. Это обусловлено тем, что любой организации или компании часто требуются высококвалифицированные специалисты в определенных областях. Договор оказания консультационных услуг выделяется практикующими юристами благодаря также особенностям и специфике оказания консультационных услуг, он отличается от договора оказания бухгалтерских услуг, несмотря на схожесть предмета договора.

Консультационные услуги (консалтинговые услуги) - это услуги специалиста или группы специалистов в какой-либо области, дающие советы по вопросам своей специальности. Многие компании прибегают к услугам консультативных организаций, привлекают их (для решения конкретной задачи и на определённый срок) на основе примеров договора оказания консультационных (консалтинговых) услуг, поскольку считают это более результативным и экономически выгодным.

Консультационные услуги, как и всякий товар, производятся для того, чтобы быть проданными. С экономической точки зрения, консультирование является интеллектуальным продуктом, в покупке которого должен быть заинтересован потребитель. Поэтому, осознание необходимости привлечения интеллектуального капитала в качестве одного из направлений затрат, заключение договора оказания консультационных услуг требуют определенного уровня цивилизованности экономики, как впрочем и заключение любого примера договора оказания услуг.

В практике промышленно развитых стран с рыночной экономикой вложение средств в покупку интеллектуального капитала в форме услуг консультантов часто рассматриваются как гораздо более эффективное, чем покупка машин, оборудования и технологий, в России же потребность в услугах консультантов возникает только в связи с появлением какой-либо проблемы у субъектов хозяйствования, с которой они не в состоянии самостоятельно справиться, поэтому им необходимы качественные и юридически проработанные образцы договора оказания консультационных услуг. При этом большинство предприятий России находятся сейчас в тяжелом экономическом положении не в последнюю очередь потому, что они не смогли найти тех форм управления своей деятельностью, которые адекватны новым экономическим условиям.

В настоящее время, когда рынок и рыночные отношения развиваются настолько стремительно, появляется огромное количество новых технологий, запросы потребителей растут, а фирмы стремятся сохранить свою конкурентоспособность, в это время широкую известность приобретает такая разновидность консультационных услуг, как консалтинг.

Консалтинг - это вид профессиональных услуг (как правило, платных), предоставляемых корпоративным клиентам, заинтересованным в оптимизации своего бизнеса. В общем случае консалтинговая деятельность включает анализ существующих бизнес-процессов клиента, обоснование перспектив развития и использования научно-технических, организационных и экономических инноваций с учетом предметной области и особенностей бизнеса клиента.

Круг проблем, решаемых в рамках исполнения договора оказания консультационных услуг весьма широк, кроме того, специализация компаний, предоставляющих консалтинговые услуги, может быть различной: от узкой, ограничивающейся каким-либо одним направлением консультационных услуг (например, стратегия, экология, организация труда, инвестиции, кадровая политика, финансы, налоги или ИТ), до самой широкой, охватывающей полный спектр услуг в этой области. Соответственно, каждый поставщик консалтинговых услуг вкладывает в понятие консалтинга собственный смысл.

Договор оказания консалтинговых услуг решают вопросы управленческой, экономической, финансовой, инвестиционной деятельности организаций, стратегического планирования, оптимизации общего функционирования компании, ведения бизнеса, исследования и прогнозирования рынков сбыта, движения цен и т. д. Иными словами, консалтинг - это любая помощь в решении той или иной проблемы, оказываемая внешними консультантами.

Основная цель заключения и исполнения договора оказания консультационных услуг заключается в улучшении качества руководства, повышении эффективности деятельности компании в целом и увеличении индивидуальной производительности труда каждого работника.

В последнее время, наиболее востребованной услугой консалтинговых компаний является построение систем управления в организациях.

Договор оказания консультационных услуг регулируется главой 39 ГК РФ и иными нормами законодательства.

В договоре оказания консультационных услуг используются следующие приложения: