Представляем дополнительные объяснения в письменной форме

В производстве суда находится гражданское дело по взысканию с меня задолженности, тогда как факт задолженности не доказан. Не представлено ни одно внутреннего документа, которым регулируются операции по начислению платы и по учету и расщеплению поступлений

Если спор касается движения денежных средств, то согласно позиции Верховного Суда РФ, выраженная в Определении N 49-КГ16-11 от 08.08.2016 (Пчелинцева Л.М., Фролкина СВ., Вавилычева Т.Ю.), сводится к признанию определенными средствами доказывания исключительно сведения бухгалтерской отчетности, отражающие хозяйственные операции по движению денежных средств.

При этом подлежат доказыванию правильность начисления и правильность учета полученной платы. Для начислений платы управляющая организация обязана вести бухгалтерский учет в соответствии с требованиями Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ). Согласно ч.1 ст. 9 названного закона каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Однако не существует первичных учетных документов, на основании которых определены такие факты хозяйственной жизни, как

- размер стоимость услуг для всего дома;

- величина нашей доли в стоимости услуг;

- или размер тарифа для расчета помесячной платы.

 

Каждый первичный документ должен обладать реквизитами, указанными в ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ, в частности иметь наименование (например, Приказ о введении тарифа); количественное выражение денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения правильность оформления свершившегося события (например, директор управляющей организации); подпись лица с указанием фамилии и инициалов.

Закон "О бухгалтерском учете" исключает возможность применение какого-либо показателя по усмотрению главного бухгалтера или по не оформленному в виде отдельного документа указанию руководителя организации.

В равной мере надлежит подвергнуть судебной проверке правильность зачисления и последующего расщепления полученных денежных средств. Правильность подтверждается внутренними документами, которыми регламентирован порядок и сроки расщепления полученной платы, например, в виде Распоряжения или Приказа.

 

В целом, законность начислений определяется наличием комплекта внутренних документов состоящих из Распоряжения об утверждении состава и форм первичных учетных документов, а также из конкретных первичных учетных документов. Такой состав мог бы включать, например:

1) Договор управления, заключенный организацией с собственником помещения;

2) Распоряжение (или Приказ), которым утвержден расчет для каждой квартиры ДОЛИ в стоимости затрат на содержание и ремонт общего имущества,

3) Распоряжение (или Приказ), которым утвержден РАЗМЕР стоимости работ и услуг по содержанию и ремонту общего имущества на очередной год

4) Распоряжение (или Приказ) о применяемом Перечне коммунальных услуг, предоставляемых управляющей организацией;

5) Распоряжение (или Приказ) о порядке и сроках расщепления и перечисления платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям;

6) Распоряжение (или Приказ) о порядке приемки исполнения;

Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами (ст. 60 ГПК РФ).

На основании изложенного ПРОШУ суд считать установленным фактическое обстоятельство отсутствия доказательств определенного вида, подтверждающих возникновение и размер задолженности.

2.3. ПРЕДСТАВЛЯЕМ ОБЪЯСНЕНИЯ в ПИСЬМЕННОЙ ФОРМЕ на стадии "ИССЛЕДОВАНИЕ ПИСЬМЕННЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ"

Наивысшая сложность - в простоте, - утверждал Леонардо да Винчи. Если он прав, то для достижения искусства побеждать нам надо освоить очень простые правила.

Правило первое. Надо в обязательном порядке вовлечь суд в обсуждение вопроса о соблюдении Федерального закона "О бухгалтерском учете". Можем пояснить, что жилищное законодательство не охватывает всех сторон деятельности управляющей организации, поэтому привлекаются другие законы, помимо ЖК РФ. Так если разрешается вопрос, связанный с безопасностью здания, то дело рассматривается с учетом Федерального закона 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений»; если об энергосбережении - то с учетом Федерального закона 261-ФЗ «Об энергосбережении и...". Рассмотреть спор о задолженности невозможно без Правило проверки соблюдения соответствующих предписаний Федерального закона "Об бухгалтерском учете".

Правило второе. На стадии "Исследование письменных доказательств" в обязательном порядке подать несколько письменных объяснений, в которых отметить, что в материалах дела не удалось обнаружить никаких доказательств того, что образовалась задолженность и что эта якобы образовавшаяся задолженность составляет такую, а не иную сумму.

Правило третье. На этой стадии напомнить, что у нас есть право исследовать каждое доказательство непосредственно. Но после оглашения материалов дела следует сделать вывод, о том, что сделать это не представляется возможным - в деле копии документов, а самих документов нет. А копии - это "какие-то бумажки", если пользоваться аргументацией премьер-министра Д.А. Медведева

Правило четвертое. В дополнительных письменных объяснениях напирать на слово "УСТАНОВЛЕНО":

"На основании исследования материалов установлено полное отсутствие доказательств определенного вида, подтверждающих факт образования задолженности, тогда как организация должна иметь внутренние документы, например, Правила начисления и учета оплаты. Эти Правила должны соответствовать условиям, указанным в Договоре управления"

Или:

"На основании исследования материалов установлено полное отсутствие доказательств определенного вида, подтверждающих законность начисления платы "по тарифу", якобы утвержденному собранием. Как следует из жилищного законодательства, тариф - это расчетная величина; рассчитывается на основании внутренних документов организации, но никаких Приказов, Распоряжений, Альбомов утвержденных форм, Должностных инструкция, Положений не представлено - их в деле нет.

Или:

"На основании исследования материалов установлено отсутствие доказательств определенного вида, подтверждающих утверждение кем-либо каких-либо тарифов, тогда как Верховный Суд РФ постановил: прежде чем разбираться с задолженностью по существу, надо посмотреть - кем именно утверждены тарифы. В деле нет документа об утверждении тех или иных тарифов, что означает - законных оснований для осуществления расчетов с применением каких-либо тарифов в деле нет"

А теперь поясним, почему такое важное значение имеет слово "УСТАНОВЛЕНО". Дело в том, что в 90% случаях при попытке обжаловать состоявшееся судебное решение апеллянты получают Апелляционное определение, в котором отказ отменить решение объясняется тем, что все доказательства были исследованы в судебном процессе, решение постановлено на этих доказательствах, а наши доводы направлены на переоценку доказательств. После того как мы в эту бочку меда закинули несколько ложек мазута, такая "отмазка" уже "не катит", поскольку УСТАНОВЛЕНО отсутствие доказательств, а противная сторона вряд ли сориентируется и успеет представить что-то осмысленное в опровержение. Ведь следом за этой стадией уже следует "Окончание разбирательства дела по существу"