Источником права принято считать внешнюю форму выражения (объективизации) правовой нормы. Исторически известны три формы существования права: обычай, нормативный акт, судебный прецедент. Обычай - исторически первая форма существования права, в настоящее время не является преобладающим источником права. Он сохранил свое значение в качестве основного источника права в странах Африканского континента. В странах континентального права основным источником права является нормативный акт, который свое конкретное выражение находит в форме закона, постановления и т.д. Судебный прецедент - принятое по конкретному делу судебное решение, обоснование которого является обязательным для разрешения аналогичных дел в будущем, - основной источник в странах англо-американского права.
Источники международного частного права по своему происхождению характеризуются двойственностью. С одной стороны, имеются внутригосударственные источники (нормативные акты, судебные прецеденты и национальные обычаи), с другой - международные (международные договоры и международные обычаи). Каждое государство самостоятельно определяет круг источников международного частного права. В частности, источниками российского международного частного права являются российские нормативные акты, обычаи делового оборота, международные обычаи и международные договоры. В России прецедент не рассматривается как источник международного частного права. Основной аргумент - суд не творит право, а только следует ему, то есть применяет право. В соответствии со ст. 126, 127 Конституции РФ высшие судебные инстанции вправе давать лишь разъяснения по вопросам судебной практики.
|
|
В силу того что источниками международного частного права являются международные и национально-правовые акты и договоры, неизбежно возникает вопрос об их юридической силе, о соотношении международного и внутригосударственного права. В настоящее время получил общее признание тезис о раздельном существовании двух самостоятельных правовых систем - международного и внутригосударственного права. «Международное право, - отмечал Г.И. Тун-кин, - это самостоятельная, отличная от национальных правовых систем конкретных государств система права». Такой подход поддерживается в современной литературе по международному праву.
Различие между международным и внутригосударственным правом обнаруживается, прежде всего, в способе создания юридических норм (методе правового регулирования): международное право создается совместными усилиями государств, а внутригосударственное - результат деятельности органов соответствующего государства по созданию или санкционированию норм права.
|
|
Вместе с тем международное и внутригосударственное право активно взаимодействуют между собой. В основе такого взаимодействия лежит тот объективный факт, что реализация международных норм осуществляется, главным образом, на национальном уровне. При этом каждое государство самостоятельно определяет порядок такой реализации, руководствуясь требованием принципа добросовестного выполнения принятых на себя международных обязательств (pacta sunt servandа). Именно национальное законодательство в конечном итоге определяет соотношение своих (внутригосударственных) норм и международно-правовых.
В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, п. 2 ст. 7 ГК РФ в случае противоречия международного договора и федерального закона подлежат применению правила международного договора. По общему правилу при разрешении дел с участием иностранного элемента российские суды должны применять нормы международных договоров РФ в приоритетном порядке перед правилами российского законодательства. В то же время соотношение юридической силы международных договоров и российских нормативных актов зависит от уровня принятия международного договора, формы выражения согласия на его обязательность со стороны РФ (см. § 2 наст, главы).
Основы регулирования международных частноправовых отношений в России закреплены в Конституции РФ: общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ - составная часть правовой системы РФ (ст. 15); иностранцы в России пользуются правами и имеют обязанности наравне с гражданами РФ (ст. 62).
В отличие от законодательства многих зарубежных стран, в России нет закона о международном частном праве. Поэтому коллизионные нормы российского законодательства рассредоточены по нормативным актам. Основным источником российского международного частного права является Гражданский кодекс РФ. В части первой Кодекса содержатся два важных положения, касающихся международного частного права: а) международные договоры применяются к гражданским отношениям непосредственно (ст. 7); б) правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором (ст. 2).
Раздел VI части третьей ГК РФ «Международное частное право» содержит помимо коллизионных норм, регулирующих гражданские отношения с участием иностранцев, положения, общие для всего российского международного частного права, в частности: квалификация юридических понятий при определении применимого права, применение права страны с множественностью правовых систем, обратная отсылка, установление содержания норм иностранного права, применение императивных норм, оговорка о публичном порядке, взаимность и реторсии.
До вступления в силу части третьей ГК РФ (1 марта 2002г.) действовал раздел VII Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г. (далее - Основы), нормы которого действуют при определении применимого права к отношениям, возникшим в период действия Основ. Скажем, если контракт международной купли-продажи был заключен в тот период, судьи при определении применимого права к контракту должны руководствоваться его положениями. М.Г. Розенберг отмечает: «МКАС обычно использует коллизионную норму российского (советского) законодательства, действовавшую на момент заключения договора, отношения из которого являются предметом спора».
В разделе VII Семейного кодекса РФ 1995 г. «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» сосредоточены коллизионные нормы, касающиеся брака, развода, алиментных обязательств, международного усыновления и т.д.
|
|
Глава XXVI Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г. «Применимое право» содержит коллизионные нормы для определения применимого права к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц, и иным отношениям, осложненным иностранным элементом.
К источникам международного гражданского процесса, с учетом специфики данного института международного частного права, относятся нормы, содержащиеся в разд. V («Производство по делам с участием иностранных лиц») Гражданского процессуального кодекса РФ от 14 ноября 2002 г. (далее - ГПК РФ). В новом Арбитражном процессуальном кодексе РФ от 24 июля 2002 г. (далее - АПК РФ) также есть значительное число норм, регулирующих порядок разрешения дел с участием иностранных лиц. В частности, ст. 14 Кодекса устанавливает правила применения арбитражным судом норм иностранного права, гл. 31 регулирует производство по делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений, а разд. V посвящен производству по делам с участием иностранных лиц.
К источникам российского международного частного права относятся также российские нормативные акты, содержащие материально-правовые нормы, то есть нормы, специально направленные на регулирование отношений с участием иностранного элемента. К ним относятся ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 г. (в ред. 2003 г.), ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» 2002 г. (в ред. 2004 г.) и некоторые другие.