2020-05-17
38762
Вопрос защиты прав несовершеннолетних, недееспособных и ограничено дееспособных, достаточно важен ввиду специфичности самого субъекта и незащищённости его прав. Так как достаточно слабо урегулировано законодателем охрана данных лиц, возникают различные вопросы и коллизии, которые до сих пор не разрешены.
В повседневной жизни права несовершеннолетних, недееспособных и ограничено дееспособных больше всего подвергаются посягательству, поэтому законодатель в первую очередь должен обращать должное внимание на их защиту. Это обусловлено возрастом несовершеннолетних, который не позволяет последним в полную силу осуществлять принадлежащие им права, приводить в действие правовые средства их защиты[64].
Несовершеннолетние граждане могут быть наследниками, т.е. лицами, к которым непосредственно переходит имущество конкретного гражданина в порядке наследственного правопреемства. Неполная дееспособность несовершеннолетних или отсутствие дееспособности (у лиц, не достигших возраста шести лет) не оказывают влияния на право несовершеннолетнего быть наследником. Необходимые юридические действия по принятию наследства совершают его законные представители. Поэтому в законе установлены некоторые ограничения свободы завещания с целью охраны интересов несовершеннолетних, еще не родившихся детей, недееспособных и ограничено дееспособных. В первую очередь это выражается в наличии обязательной доли в наследстве у данных лиц, независимо от содержания завещания (ст. 1149 ГК РФ).
В статье 17 Конституции Российской Федерации (далее - Конституция РФ)[65] закреплено, что права и свободы человека и гражданина в Российской Федерации неотчуждаемы и принадлежат каждому с рождения. Также в статье 35 государство закрепляет право частной собственности и гарантирует право ее наследования. Из вышесказанного можно сделать вывод, что право собственности гарантируется государством и принадлежит гражданину с рождения.
Наследником может быть ребенок, в том числе зачатый при жизни, наследодателя и родившийся после открытия наследства в течение трехсот дней, а также усыновленный ребенок.
К сожалению, правила, которые регулируют отношения, возникающие при разделе наследства, не всегда опираются на специфику правового статуса ребенка, что нарушает его наследственные права.
Статьи 1166 и 1167 ГК РФ регулирует охрану интересов прав зачатого, но не родившегося ребенка при разделе наследственного имущества, а также несовершеннолетнего ребенка. При открытии наследства по обращению к нотариусу, наследникам необходимо сообщить о наличии такого ребенка.
Несовершеннолетним наследником признается наследник, который к моменту открытия наследства, в период ведения наследственного дела у нотариуса, а также к моменту выдачи свидетельства о праве на наследство, не достиг возраста восемнадцати лет[66].
Малолетний ребенок не может участвовать в наследственных отношениях лично, он может реализовать их только через законных представителей, а в некоторых случаях и его и органа опеки и попечительства.
По достижении ребенка четырнадцати лет, порядок совершения нотариальных действий уже меняется. Так, когда ребенок еще не достиг этого возраста, то его фактическое присутствие не требуется, в этом случае от его имени действуют его законные представители. Когда как, если ребенку уже исполнилось четырнадцать лет, то он должен обязательно присутствовать при нотариальных действиях, но так же как и его законный представитель.
При этом о составлении соглашения о разделе наследства или при рассмотрении в суде дела о разделе наследства в обязательном порядке уведомляется орган опеки и попечительства. Очевидно, что такая мера установлена для того, чтобы не допустить уменьшения или ущемления прав несовершеннолетнего, нарушения его права на обязательную долю в наследстве[67].
Несовершеннолетние граждане признаются нетрудоспособными согласно подп. а п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 9. При этом подп. б и. 31 указанного Постановления разъясняется, что гражданин считается нетрудоспособным, если день наступления его совершеннолетия совпадает с днем открытия наследства или определяется более поздней календарной датой.
Исходя из статьи 1166 ГК РФ «зачатым, но неролившемся ребенком» является наследник:
1. При наследовании по закону зачатый либо от наследодателя до открытия наследства, либо от другого наследника по закону;
2. В случае если при наследовании по завещанию, то это может быть любое лицо, упомянутое наследодателем в завещании, как наследник[68].
В случае наличия такого наследника, нотариус обязан осуществить раздел имущества только после рождения ребенка (ст. 1166 ГК РФ). В этом случае наследственное имущество перейдет в общую долевую собственность сонаследников не зависимо, заключили они соглашение или нет. Данная норма направлена на защиту, можно сказать, «слабой» стороны, то есть еще не родившегося ребенка. В случае если все-таки такое соглашение будет заключено, то его признают недействительным, согласно ст. 168 ГК РФ, как сделки несоответствующей требованиям закона. Многие ученые высказывали мнение о том, что лучше бы было, чтобы соглашение о разделе наследства, где наследником также является еще народившийся ребенок, возможно, признать такое соглашение только в части, где он не касается такого наследника. Более того, Т. Д. Чепиги говорит о том, что соглашение, заключенное до рождения насцитурусса соглашение не имеет силы только в той части, которая связана с ним. Нельзя с этим согласиться, так как невозможно признать утратившим силу только часть соглашения о разделе наследства, в котором было распределено наследственное имущество, которое бы не касалось одного из наследников[69].
Одним из важных фактов определения нотариусом в таких делах - момент зачатия. С медицинской точки зрения, моментом зачатия считается то время, когда происходит слияние ядер мужских и женских половых клеток, и происходит образование единого ядра, содержащего неповторимый генетических материал. Наследник, либо иное лицо, действующее в интересах не родившегося ребенка, представляет нотариусу справку, выданную в установленном порядке медицинским учреждением о наличии и сроках беременности, и с помощью заявления, просит нотариуса приостановить выдачу свидетельства о праве на наследства[70].
Согласно п. 3 статьи 1163 ГК РФ, нотариус приостанавливает выдачу свидетельства о праве на наследства, вынося соответствующее постановление.
Согласно п. 2 статье 48 СК РФ, если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, - отцом ребенка признается бывший супруг матери,
если не доказано иное. Для подтверждения данного факта необходимо свидетельства о заключении брака либо справка о заключении брака, если лица расторгли брак после зачатия ребенка. В соответствии со статьей 49 СК РФ, если супруги не состояли в браке, то отцовство может быть установлено в судебном порядке.
Если ребенок родится живым, то раздел наследства может быть осуществлен только с учетом его интересов, для обеспечения которых о предстоящем разделе наследства должны быть уведомлены родители (усыновители), опекуны ребенка, а также орган опеки и попечительства.
Моментом рождения ребенка считается момент отделения плода от организма матери с помощью родов. Но возникает вопрос, что будет если ребенок родится мертвым. Можно ли считать такое соглашение о разделе наследства недействительным? В этом случае, следует обратиться к норме, статья 1166 ГК РФ не содержит условие о том, должен ли родится ребенок живым. При этом формально, наследники не нарушают соглашением о разделе не чьи права. В этом случае, если ребенок родится мертвым, то доля, которая принадлежала ему будет перераспределена между другими наследниками по правилам приращения долей. Но, если ребенок родился живым и прожил, даже секунду, то он становится наследником. Соответственно, его имущество перейдет к его наследнику по закону[71].
После выдачи свидетельства о праве на наследства или удостоверения соглашения о разделе наследственного имущества нотариус обязан в течение трех рабочих дней уведомить органы опеки и попечительства о совершенном нотариальном действии в отношении несовершеннолетнего гражданина посредством направления в указанный орган справки о выдачи свидетельства о праве на наследства или удостоверения соглашения о разделе наследственного имущества, в котором нотариус указывает размер и вид имущества, который является предметом наследования и раздела несовершеннолетнего наследника[72].
Так как имущество между наследниками может быть разделено по соглашению о разделе наследства, а одним из таких наследников является несовершеннолетний, недееспособный или ограниченно дееспособный, то соглашение о разделе наследства заключается с учетом норм статьи 37 ГК РФ. Статьей 1167 ГК РФ прямо не предусмотрено требование о согласии органа опеки и попечительства при разделе наследства. Но так как, та же статья отсылает нас в ст. 37 ГК РФ, где предусмотрено положение, что опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем или аренду, в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества подопечного. Можно сделать вывод, что разрешение самого органа опеки и попечительства необходимо.
В свою очередь органы опеки и попечительства должны в течение пятнадцати дней оценить правомерность раздела наследства исходя из интересов недееспособного лица, дать в письменной форме согласие на совершение данного действия, или отказать, и не дать такое согласие. Отказ органа опеки и попечительства в выдаче такого разрешения должен быть мотивирован согласно п. 3 ст. 21 Федерального закона от 24.04.2008 № 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" (далее - ФЗ - 48)[73].
На законодательном уровне четко не урегулирован порядок предоставления разрешения органа опеки и попечительства. Во-первых отсутствуют четкие нормы, которые бы устанавливали основания для разрешения органом, нет определенных условий и правил, с помощью которых орган мог дать четкое обоснованное решение по данному вопросу. Во-вторых, не установлено, необходимо ли прикладывать какие-либо документы, и может ли требовать такие документы сам орган опеки и попечительства.
В законодательстве установлены последствия заключения договора без предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Согласно п. 4 ст. 21 ФЗ - 48 при обнаружении такого факта орган опеки и попечительства обязан незамедлительно обратиться от имени подопечного в суд с требованием о расторжении такого договора в соответствии с гражданским законодательством, за исключением случая, если такой договор заключен для выгоды подопечного. Анализируя данную статью, существует мнение, что такое разрешение можно разделить на предварительное и последующее. Последующем ученые выделяют как исключение, когда очевидно, что такой договор заключен для выгоды подопечного[74].
В этом случае при расторжение такого договора, закон устанавливает следующее последствие - имущество, принадлежавшее подопечному, подлежит возврату, а убытки, причиненные сторонам договора, подлежат возмещению сторонам опекуном или попечителем.
В этом случае встает вопрос о том, кто именно должен уведомить орган опеки и попечительства, так как законом такие лица не обозначены. В.А. Белов, С.А. Бушаенкова[75] считают, что требование является излишним, так как п. 1 ст. 1167 ГК РФ уже предписывает не просто уведомление, но получение разрешения органа опеки и попечительства на заключение соглашения от имени несовершеннолетних наследников, поэтому невозможно добиться разрешения на заключение соглашения, не уведомив орган опеки и попечительства о его выдаче.
Стоит согласится с данным утверждением, тем не менее до сих пор данная норма в законе имеет место быть. Тем не менее, если необходимо
уведомление в органа опеки и попечительства о заключении соглашения о разделе, встает вопрос, кто именно должен это осуществить. Согласно Методическим рекомендациям по оформлению наследственных прав, если в число наследников входят несовершеннолетние лица, в целях охраны их имущественных прав нотариус направляет сообщение о выдаче свидетельства о праве на наследство органу опеки и попечительства по месту жительства соответствующего наследника с указанием наследуемого им 76 имущества.
Но получение свидетельства о праве на наследство не является обязательным, для заключения соглашения о разделе наследственного имущества. Возможно, целесообразно возложить обязанность по уведомлению органов опеки и попечительства на наследников, непосредственно участвующих в разделе. Между тем О.Ю. Шилохвост[76] [77] [78] [79] утверждает, что так как получение свидетельства о праве на наследство не является обязательным, то это было бы нецелесообразно в качестве общего правила возлагать на нотариуса обязанность по уведомлению органов опеки и попечительства. Тем не менее, соответствующие обязанности могут быть вменены нотариусу в тех случаях, когда он выдает свидетельство о праве на наследство либо удостоверяет соглашение о его разделе.
Автор А.Г. Кравчук говорит о том, что необходимо возложить обязанность по уведомлению органов опеки и попечительства на законных по
представителен несовершеннолетних лиц.
С другой стороны, есть мнение, что необходимость в уведомлении органа опеки и попечительстве имеет процессуальное значение позволяет суду привлечь орган опеки и попечительства в качестве лица, участвующего 79 в деле.
Согласно правилу, установленному ст. 47 ГПК РФ, в целях защиты прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних или подопечных суд может привлечь к участию в деле орган опеки и попечительства для дачи заключения о соответствии соглашения о разделе наследства правам и законным интересам несовершеннолетних или подопечных. В случаях, предусмотренных федеральным законом, государственные органы, органы местного самоуправления до принятия решения судом первой инстанции вступают в дело по своей инициативе или по инициативе лиц, участвующих в деле, для дачи заключения по делу в целях осуществления возложенных на них обязанностей.
Но к сожалению, ни в ГК РФ, ни в Федеральном законе "Об опеке и попечительстве", ни в иных законах не предусмотрено участие органов опеки и попечительства в разделе наследства с участием несовершеннолетнего наследника, только по инициативе суда в некоторых случаях орган может быть привлечен в деле.
Совершение раздела наследства в подлежащих случаях без участия опекуна и попечителя и не уведомление о разделе органа опеки и попечительства может стать основанием для применения положений ст. 168 ГК РФ о ничтожности сделок, не соответствующих требованию закона. Но статья 1165 ГК РФ закрепляет, что положения ГК РФ распространяются в применении к соглашению о разделе наследства, только лишь о форме сделок и форме договоров. Необходимость устранения этого законодательного пробела проявляется в первую очередь в обязательности применения к соглашению о разделе наследства положений ГК РФ о недействительности сделок. Также недействительной сделкой является соглашение о разделе наследства, заключенное до рождения, зачатого при жизни наследодателя наследника (ст. 1166 ГК РФ), совершенное под влиянием обмана, насилия, угрозы и в других случаях, предусмотренных главой 2 ГК РФ.
Также бывают такие ситуации, когда законные представители выступают с другой стороны при заключении соглашения о разделе имущества. Нельзя забывать, что соглашение о разделе наследственного имущества является сделкой, так как согласно и. 1 статьи 1165 ГК РФ к соглашению о разделе наследства применяются правила ГК РФ о форме сделок и форме договоров. Но опекун, попечитель, их супруг и близкие родственники, а также родители несовершеннолетнего не могут совершать сделки с подопечным своим несовершеннолетним ребенком, за исключением прямо предусмотренных законом случаях, например, предтеча имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование (и. 3 статья 37 ГК РФ).
Хотя закон не устанавливает приоритета родственных связей, однако они наиболее предпочтительны и распространены для опекунов или попечителей и их подопечных. Поэтому в число наследников, по большей части, относятся к одной семье. Так, ученые В.А. Белова, С.А. Бушаенковой[80] предлагают, в случае, если вместе с несовершеннолетними наследниками выступают их сонаследниками их опекуны, попечители либо родители, то необходимо, чтобы орган опеки и попечительства сам назначил представителя несовершеннолетним гражданам для заключения соглашения о разделе наследственного имущества от их имени. В то время как К.Б. Ярошенко предлагает обратиться к и. 2 статьи 39 ГК РФ, то есть опекун или попечитель может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по инициативе органа опеки и попечительства в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя, в том числе временно. Для того чтобы раздел наследственного имущества с участием родителей, опекунов, попечителей, их законных представителей, а также их супругов и близких родственников мог состояться без обращения в суд, указанные лица должны обратиться в орган опеки и попечительства с просьбой об освобождении их от соответствующих
обязанностей. Это положение относится только к опекунам и попечителям, тем не менее имеет место быть. Случай, когда наследниками, участвующими в разделе, являются подопечный и его опекун или попечитель, органом опеки и попечительства с учетом конкретных обстоятельств может быть признан подпадающим под действие указанной нормы, тогда опекун или попечитель временно отстраняются от представительства интересов подопечного лица (как одной из его обязанностей), но не вообще. Согласно ст. 8 ФЗ - 48 к полномочиям органов опеки и попечительства относятся в том числе и представление законных интересов несовершеннолетних граждан, находящихся под опекой или попечительством, в отношениях с любыми лицами (в том числе в судах), если действия опекунов или попечителей по представлению законных интересов подопечных противоречат законодательству Российской Федерации и (или) законодательству субъектов Российской Федерации или интересам подопечных либо если опекуны или попечители не осуществляют защиту законных интересов подопечных. Тем не менее, в абзаце 3 п. 3 статьи 60 СК РФ при осуществлении родителями правомочий по управлению имуществом ребенка на них распространяются правила, установленные гражданским законодательством в отношении распоряжения имуществом подопечного, то есть отсылает к статье 37 ГК РФ, а не к статье 39 ГК РФ. То есть в отношении родителей и усыновителей не может распространяться вышеназванная статья. Таким образом, когда сонаследниками вместе с несовершеннолетними детьми являются и их родители, то из-за возникшего противоречия интересов родители не смогут быть отстранены от представительства своих детей. В этом случае представляется, что необходимо применить и. 2 статьи 64 СК РФ, орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей, в случае если установлено, что между родителем и ребенком есть противоречия[81].
На этот счет интересен следующий пример из практики. Отец несовершеннолетнего ребенка, обратился в орган опеки и попечительства за разрешением раздела наследственного имущества в виде недвижимости между ним его сыном, с помощью совершения мены долями в праве общей собственности на квартиру. Это бы позволило, ребенку быть единственным собственником в ней. А отец был бы единоличным собственником другой квартиры - однокомнатной, когда как у несовершеннолетнего была бы трех комнатная. Орган опеки, естественно, отказал в даче такого разрешения в соответствии с п. 3 ст. 37 ГК РФ, так как совершение сделок между такими родственниками не правомерно. Тогда отец несовершеннолетнего обратился в суд с иском о разделе наследственного имущества. При этом, он действовал в интересах и себя и, как законный представитель, за несовершеннолетнего.
Суд первой инстанции признал раздел наследства возможным и не нашел никаких нарушений. В то время орган опеки и попечительства подал апелляционную жалобу на решение судебного решения. Судебная коллегия не нашла никаких нарушений и оснований к отмене решения первой инстанции, указав, что в случае, если сложилась такая ситуация, когда необходимо заинтересованному лицу произвести раздел наследства между близкими родственниками, то он может обратиться в суд с соответствующим иском. В таком случае к делу будет привлечен орган опеки и попечительства, а дело будет рассмотрено по существу[82].
Таким образом, раздел наследственного имущества невозможен по общему правилу, предусмотренному ст. 37 ГК РФ. Но бывает, что возникают такие исключения, когда раздел между наследниками, являющимися и несовершеннолетним и его представителем необходим. При этом, освободить от выполнения своих обязанностей, как было уже сказано по ст. 39 ГК РФ, законного представителя, в нашем случае отца, просто невозможно. В таких случаях судами допускается раздел наследства между такими лицами. Но он допустим только в судебном порядке, при привлечении к участию в процессе органа опеки и попечительства, который должен быть уведомлен о таком разделе и который в ходе судебного разбирательства будет выступать в защиту интересов несовершеннолетних. При этом судебная процедура предполагается в отсутствие споров между сторонами.
В таком случае, М. Л. Шелютто отмечает, таких случаях суд идёт с самим законом, вынужденные имитировать спор для раздела имущества с несовершеннолетними.
При обращении к статье 1167 ГК РФ, возникает вопрос о том, что распространяется ли данная статья к несовершеннолетним, которые признаны полностью дееспособными. На самом деле, это достаточно важный вопрос, по которому в доктрине ведется дискуссия. Тем не менее, ученые делятся на два лагеря. С одной стороны, В. А. Белов и С. А. Бушаенков[83] [84] утверждают, что статья 1167 ГК РФ не должна применяться к полностью дееспособным несовершеннолетним лицам, так как они отдают отчет в своих действиях и решениях. Напротив, иная точка зрения сформировалась у других ученых, в том числе Телюкина[85] [86], который утверждает, что допустимо применять статью 1167 ГК РФ в данном случае, так как законодатель к несовершеннолетним относит в принципе всех лиц не достигших восемнадцатилетнего возраста. Такой же точке зрения придерживаются ученые А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой, утверждающие что таким лицам просто не хватает жизненного опыта и их легко обмануть, поэтому мнение органа опеки и попечительства будет для них «полезным».Они также считают, что участие представителей органа опеки и попечителя в разделе наследства является полезным и необходимым для несовершеннолетних, которые в силу своего возраста не могут в полной мере использовать свои права.
Представляется, что последняя точка зрения не обоснована и не соответствует действительности. Нельзя оценивать степень понимания их действий и поступков исключительно только по тому достигли ли они восемнадцати лет или нет, тем более, если они уже признаны дееспособными судом, значит доказано, что они могут в полной мере отдавать себе отчет в своих действиях. Между тем полностью дееспособные несовершеннолетние граждане самостоятельно, без участия родителей, усыновителей и попечителя и органов опеки и попечительства, совершают любые сделки. В таком случае необходимо установление попечительства и над полностью дееспособными гражданами, которые достигли восемнадцатилетнего возраста.
