Тема № 7 источники права

Под источником права можно понимать то, что вызывает к жизни право.

Источник права как памятник права

Источник права - внешняя форма выражения права.

Основные источники права, признаваемые в Романо-Германской правовой семье:

1. -Нормативно-правовой акт

2. -Нормативный договор

3. -Судебная практика

4. -Правовой обычай

5. -Правовая доктрина

6. -Общие принципы права

1. Нормативно-правовой акт - письменный официальный документ установленной формы, который направлен на установление, изменение и отмену норм права.

Это всегда письменный акт.

Нормативно-правовой акт отличается от индивидуального правового акта.

Нормативно-правовой акт следует отличать от актов толкования права, в которых содержатся права.

Классификация нормативно-правовых актов

по юридической силе:

-Законы

-Подзаконные нормативно-правовые акты (н/п акты главы государства, Правительства, органов исполнительной власти, внутриорганизационные или локальные).

По характеру действия:

-Акты общего действия (регулируют всю совокупность отношений определённого вида) (УК и др.)

-Акты ограниченного действия (адресован к кругу лиц)

-Акты чрезвычайного или исполнительного действия

Закон:

-Принят высшими представительными органами власти или через референдум

-Призваны регулировать наиболее значимые общественные отношения

-Обладает высшей юридической силой.

-Принимаются, отменяются и изменяются в особом порядке

-Закон имеет прямое действие, т.е. применяется по всей территории без каких-либо ограничений и конкретизирующих актов.

Структура закона:

-Название

-Преамбула (мотивы принятия)

-Нормативно-правовое содержание

-Подпись главы государства.

Классификация законов

1.-Конституция РФ - основа текущего законодательства.

Имеет высшую юридическую силу, прямое действие, примен. по всей территории РФ.

2.-Федеральные законы

а) Законы РФ о поправках к Конституции

б) Фед. Конституционные законы (принимаются квалифиц. большинства голосов, не менее 3/4 Сов. Фед. и 2/3 Гос. Думы).

в) Фед. законы

2. Нормативно-правовой договор - добровольное соглашение 2х и более субъектов правотворчества, выраженное в письменной форме, в котором устанавливаются нормы права.

-Ист. Международного права

-Ст. 38 Статуса Международного суда

-Договора между фед. центром и субъектом РФ

-Договора между субъектами РФ

-В РФ признается междунар. договор (ст. 14 ч. 2 Конституции РФ)

-Федеральный договор (о создании Федерации)

-Коллективный договор

-Учредительный договор

4. Правовой обычай - спонтанное право, основанное на общем согласии

- Ст. 5 ГК РФ - обычай делового оборота.

Обычаем признаётся сложившееся и широко применяемое в какой либо области деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством и независимо от того, зафиксировано ли оно в каком либо документе.

Обычай - дополнительный источник права

Несколько видов соотношения обычая и закона:

-Обычаи в дополнение к закону secundum legeni

-Praefer legem - обычай кроме закона

-adversus legem (contra legem) - против закона (в Италии морской обычай превалирует над гражд. Кодексом)

Деловое обыкновение, на него в отличии от делового обычая ссылок в законодательстве нет

-междунар. правила толкования торговых терминов (Инкотермс)

3. Судебная практика - источник развития права

Рене Давид считал, что судебная практика является источником права

Венгеров: Судебная практика - деятельность судебных органов, в результате которой детализируются и конкретизируются законы

Суды создают нормы права в случаях:

-Пробелы в праве (ст. 4 ГК Франции, ст. 1 ГК Швеции)

-Противоречие в праве

Различая норм права, выраб. судами и законодателем: (Рене Давид)

-по роли: судебные нормы - имеют ограниченное значение, т.к. судебная практика действует в рамках установленных законодателем

-по авторитетности: судебную норму всегда можно отбросить в связи с рассм. нового дела, для судей они не явл. Обязательными. В Романо-Германской правовой семье нет обязательного прецедента

Прецедент - решение высших судов, имеющее обязат. Значение для нижестоящих судов при решении аналогичных дел

Акты или их отдельные положения, признанные неконституционными утрачивают силу (ст. 125 Конституции РФ). Конституционный суд признан негативным законодателем.

5. Правовая доктрина - теоретическое произведение, в котором изложены правовые мнения или правовые концепции известных юристов, которые занимаются изучением или применением права.

Все доктринальные работы основаны на субъективном понимании юридич. разумности

- работы римских юристов

Значение правовой доктрины:

* даёт словарь правовых понятий

* влияет как на законодателя, так и на правоприменителя

* устанавливает методы, с помощью которых можно открывать право

Виды правовых доктрин:

· - законодательные:

- de lege lata её цель уточнить значение закона.

- de lege ferenda - критика существующих законов, обоснование необходимости принятия нового закона, его изменения

· - судебные - аналитическое и критическое изучение решений судов, сделанное специальными комментаторами (разъяснение Пленума Верх. Суда)

· - образовательная правовая доктрина - это произведение профессоров, цель - сформировать будущих правоведов.

6. Общие принципы права - основополагающие правовые изменения, которые рассматриваются общественным сознанием и юридической практикой как обязательные правила, будь то в стране или в мировом сообществе.

n принципы международного права (ст. 38 статуса международного суда) общие принципы......

n они могли быть сформулированы в текстах законы

n другие принципы могли вывести логическим путём

n вместо формулы: «Никто не вправе ссылаться на незнание закона» можно выдвинуть другую формулу: «Заранее предполагается, что каждый имеет возможность получить сведения о действующем законодательстве».

n принципы презумпции невиновности (ст. 49 Конст. РФ)

-правосудие осуществляется только судом

-обвиняемый не виновен пока не вступит в силу приговор суда

-обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность

-неустранимые сомнения в виновности лица, толкуются в пользу обвиняемого