2014-02-09
6593
В процессе хозяйственной деятельности субъекты сталкиваются с необходимостью согласования условий проекта договора путем составления протокола разногласий или дополнительного соглашения.
Закон не предъявляет требований к форме протокола разногласий. Возражения по условиям договора могут быть изложены обычным текстом в виде письма или приложения к нему либо таблицы, в отдельных графах которой указывают первоначальные условия договора и предлагаемые правки, исключения или дополнения (в редакции несогласной стороны). Практикуется пояснение причин возражений, мотивировка предлагаемых корректив. При отсутствии в протоколе разногласий указания, в чьей редакции тот или иной пункт договора принят, такое условие будет считаться несогласованным. Как следствие, если несогласованное условие окажется существенным, то договор не будет заключен. В связи с этим для предотвращения двусмысленностей рекомендуется добавлять в протокол разногласий графу с согласованной редакцией спорного договорного положения.
|
|
|
В содержании протокола разногласий следует указать дату, название и номер договора, к которому он составлен, а также дату составления самого протокола разногласий и реквизиты сторон. Подписывать протокол разногласий должны уполномоченные на подписание основного договора лица, желательно указать их должности со ссылкой на документы, на основании которых эти лица действуют.
Правовые последствия протокола разногласий
и дополнительного соглашения к договору
Хотелось бы предостеречь от довольно распространенной ошибки в понимании юридического значения протокола разногласий и дополнительного соглашения к договору.
Исходя из того, что согласно п. 1 ст. 390 и п. 1 ст. 420 ГК в основе как заключения, так и изменения договора лежит соглашение, субъекты хозяйствования нередко полагают, что возникшие на стадии заключения договора разногласия могут быть сняты путем заключения дополнительных соглашений, т.е. менее трудоемким способом, нежели оформление протокола разногласий. Однако следует помнить, что по общему правилу неурегулированные разногласия дают стороне право отказаться от заключения договора, а в отдельных случаях становятся основанием для обращения в суд. Изменение условий уже заключенного договора невозможно по одностороннему волеизъявлению стороны: лишь по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. Сторона-истец для вывода о существенности нарушений стороной-ответчиком должна представить доказательства ущерба, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Поскольку закон не содержит критериев понятия значительности, такое доказывание в суде весьма проблематично, в связи с этим во избежание негативных последствий договора и нерезультативности исковых требований субъектам хозяйствования следует согласовывать возникшие по содержанию договора разногласия до его заключения [Соколова, О.И. Если контрагент не согласен / О.И. Соколова Промышленно-торговое право.- 2011.-№ 4 ].
|
|
|
.
Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.
В случаях, когда в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Другие сроки могут быть установлены законодательством или согласованы сторонами.
Если сторона, для которой в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Преддоговорные споры, когда условия договора определяются в соответствии с решением хозяйственного суда, возможны лишь в случаях, предусмотренных ст. 415 и 416 ГК, при уклонении от заключения договора стороны, для которой в соответствии с законодательством заключение такого договора обязательно, а также по соглашению сторон.
Споры о заключении договоров подразделяются на споры о понуждении к заключению договоров и споры о разногласиях по условиям договоров. Разрешение этих споров хозяйственным судом возможно в тех случаях, когда актом законодательства установлена обязанность одной из сторон заключить договор, а споров о разногласиях по договору - в тех случаях, когда они переданы на разрешение хозяйственного суда в порядке, предусмотренном ст. 415 ГК, либо в силу соглашения сторон [Сидорчук].
СОГЛАСОВАНИЕ РАЗНОГЛАСИЙ ПО УСЛОВИЯМ
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА.
АЛГОРИТМ ДЕЙСТВИЙ ПО ВНЕСЕНИЮ ИЗМЕНЕНИЙ В ТЕКСТ ДОГОВОРА
Е.В.БУШИК,
юрист
Материал подготовлен с использованием
правовых актов по состоянию
на 24 марта 2011 г.
(далее - ДС).
Согласно п. 1 ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
В соответствии с п. 1 ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
|
|
|
Однако не всегда потенциальные контрагенты достигают соглашения по всем условиям договора (проекта договора).
Предлагаем алгоритм действий по согласованию условий проекта договора (ДС) и подписанию двустороннего договора (ДС), за исключением случаев, когда заключение договора обязательно на определенных условиях.
┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│Оформление, подписание проекта договора (ДС) стороной 1 и направление│
│с сопроводительным письмом стороне 2 для подписания │
└─────────┬─────────────────────────┬────────────────────────┬────────┘
│ │ │
\/ \/ \/
┌──────────────────────────┐ ┌──────────────────────┐ ┌───────────────────┐
│Получение условий проекта │ │Получение проекта │ │Получение проекта │
│договора (ДС), подписание │ │договора и направление│ │договора (ДС), │
│стороной 2 и в случае │ │письма о том, что │ │подписание договора│
│несогласия с условиями с │ │договор заключаться не│ │(ДС) стороной 2 и │
│учинением надписи "с │ │будет (ДС считается │ │направление одного │
│протоколом разногласий от │ │незаключенным и │ │экземпляра │
│00.00.20__" оформление │ │договор действует на │ │стороне 1 с │
│и подписание протокола │ │условиях согласованных│ │сопроводительным │
|
|
|
│разногласий и его │ │договором) │ │письмом │
│направление стороне 1 с │ └──────────────────────┘ └───────────────────┘
│сопроводительным письмом │
└───────────┬───────┬───┬──┘
│ │ └───────────────────────────┐
\/ └──────────┐ \/
┌─────────────────────────┐ │ ┌────────────────────────────────────┐
│Получение стороной 1 │ │ │Получение стороной 1 договора (ДС), │
│договора (ДС), протокола │ │ │подписание протокола разногласий и │
│разногласий, подписание │ │ │направление 1 экз. последнего │
│последнего и в случае │ │ │стороне 2 с сопроводительным письмом│
│несогласия с условиями │ │ └────────────────────────────────────┘
│оформление и подписание │ │
│протокола урегулирования │ └─────────────────────┐
│разногласий и направление│ \/
│его стороне 2 с │ ┌────────────────────────────────────┐
│сопроводительным письмом │ │Получение стороной 1 договора (ДС), │
└─────────────────────────┘ │протокола разногласий, направление │
│стороне 2 письма о том, что │
│разногласия не урегулированы и │
│договор (ДС) считается незаключенным│
└────────────────────────────────────┘
Как видно из алгоритма, сторона, получившая проект договора (ДС), имеет право поступить одним из следующих способов:
1) подписать полученный проект договора (ДС);
2) принять меры для урегулирования разногласий, если последние имеются;
3) отказаться от заключения договора, если иное не предусмотрено законодательством.
Для урегулирования сторонами разногласий по условиям договора в ряде случаев обязательно должен применяться письменный документ - протокол разногласий.
Так, в случае наличия разногласий по условиям проекта договора применение протокола разногласий регламентировано Правилами заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда <1> (далее - Правила), а также ст. 498, 499 ГК при заключении договора поставки товаров для государственных нужд (государственного контракта).
--------------------------------
<1> Правила заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 N 1450.
Для таких случаев, а также для случаев, когда заключение договора обязательно, предлагаем алгоритм действий по согласованию условий проекта договора и подписанию двустороннего договора.
┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│Оформление, подписание проекта договора (оферты) стороной 1 и │
│направление с сопроводительным письмом стороне 2 для подписания│
└────────┬───────────────────────┬────────────────────────┬──────┘
│ │ │
\/ \/ \/
┌──────────────────────────┐ ┌──────────────────────┐ ┌───────────────────┐
│Получение проекта │ │Получение проекта │ │Получение проекта │
│договора, подписание │ │договора стороной 2, │ │договора стороной │
│стороной 2 и в случае │ │направление стороне 1 │ │2, подписание и │
│несогласия с условиями │ │письма (извещения) об │ │направление стороне│
│с учинением надписи "с │ │отказе от заключения │ │1 письма │
│протоколом разногласий от │ │договора (акцепта) в │ │(извещения) об │
│00.00.20__" оформление │ │течение 30 дней со дня│ │акцепте проекта │
│и подписание протокола │ │получения проекта │ │договора в течение │
│разногласий и его │ │договора │ │30 дней со дня │
│направление стороне 1 в │ └──────────────────────┘ │получения проекта │
│течение 30 дней со дня │ │договора │
│получения проекта договора│ └───────────────────┘
└──────────┬────────┬──────┘
│ └──────────────────────────────────┐
\/ \/
┌────────────────────────────────────┐ ┌──────────────────────────────────┐
│Получение стороной 1 договора, │ │Получение стороной 1 договора, │
│протокола разногласий, направление │ │протокола разногласий, направление│
│стороне 2 письма о принятии договора│ │стороне 2 письма об отклонении │
│в редакции протокола разногласий в │ │протокола разногласий в течение 30│
│течение 30 дней со дня получения │ │дней со дня получения протокола │
│протокола │ └──────────────────────────────────┘
└────────────────────────────────────┘
Следует отметить, что 30-дневный срок, указанный в алгоритме, установленный ст. 415 ГК, применяется, если другие сроки не установлены законодательством или не согласованы сторонами.
Несмотря на то что ст. 498, 499 ГК и Правила предусматривают порядок применения протокола разногласий при урегулировании условий договоров поставки и закупки для государственных нужд (государственного контракта), он может использоваться для всех видов гражданско-правовых договоров.
Законодательством не установлена какая-либо форма протокола разногласий, поэтому предлагаем для удобства применять в виде таблицы форму, которая полностью выражала бы волю стороны - инициатора оформления протокола разногласий и исключала двусмысленность в понимании условий договора.
Примерная форма протокола разногласий
ПРОТОКОЛ N 1 разногласий
к договору N 03-29/1247 от 21.02.2011
между ОАО "К" и ООО "Ф"
г. Гомель 2 марта 2011 г.
| Редакция Поставщика | Редакция Покупателя |
| 1. П. 2.1 по тексту договора. 2. Первое предложение п. 5.1 по тексту договора. 3. Второе предложение п. 5.1 по тексту договора | 1. В п. 2.1 слово "получения" заменить на слово "согласования" и далее по тексту. 2. Из первого предложения п. 5.1 исключить следующий текст: "уплачивает штраф в размере 10% от стоимости некачественного товара и" и далее по тексту. 3. Второе предложение п. 5.1 исключить |
Покупатель: Поставщик:
_______________ Н.Н.Иванов ________________ Н.А.Петров
М.П. М.П.
"_____" ________________ 2011 г. 2 марта 2011 г.
Следует отметить, что в соответствии с п. 3 ст. 159 и п. 2 ст. 408 ГК молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон, но в некоторых случаях непредоставление ответа на оферту может быть признано выражением воли акцептанта заключить договор с оферентом. Оферта с момента получения ее адресатом, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа оферты или обстановки, связывает оферента с его предложением в течение срока, необходимого для получения акцепта. Поэтому во избежание недоразумений в сопроводительных письмах к проекту договора, протоколу разногласий, протоколу согласования (урегулирования) разногласий желательно устанавливать точные сроки для совершения контрагентом юридически значимых действий.
Для обладания доказательной базы вышеуказанные документы желательно направлять контрагенту заказной корреспонденцией с обратным уведомлением или вручать под роспись.
Примерная форма протокола урегулирования разногласий
ПРОТОКОЛ N 1 урегулирования разногласий
к договору N 03-29/1247 от 21.02.2011
между ОАО "К" и ООО "Ф"
г. Гомель 9 марта 2011 г.
| Редакция Поставщика | Редакция Покупателя | Редакция Поставщика |
| 1. П. 3.2 по тексту договора | 1. П. 3.2 дополнить вторым предложением: "По согласованию сторон возможна отсрочка платежа в течение 20 календарных дней с момента отгрузки товара" | 1. П. 3.2 оставить в редакции Поставщика |
| 2. П. 3.4 по тексту договора | 2. Пункт 3.4 изложить в следующей редакции: "Поставка товара осуществляется в течение 20 (двадцати) дней с момента поступления денежных средств на расчетный счет Поставщика по предоплате. Датой поставки считается дата передачи товара на складе Поставщика" | 2. П. 3.4 принять в редакции Покупателя |
Поставщик: Покупатель:
________________ Н.А.Иванов _________________ Н.Н.Петров
М.П. М.П.
"_____" ________________ 2011 г. 9 марта 2011 г.
Разновидностью исков о понуждении к заключению договора являются иски о переводе на истца прав и обязанностей какой-либо из сторон по заключенному с нарушением его преимущественного права договору (п. 3 ст. 253, п. 1 ст. 592 ГК).
Согласно п. 4 ст. 415 ГК, если сторона, для которой в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом следует иметь в виду, что такое исковое требование может относиться не только ко всему договору в целом, но и к отдельным его условиям. К исковому заявлению истец обязан приложить проект договора, о понуждении к заключению которого предъявлен иск.
Установленный в ст. 415 ГК тридцатидневный срок не ограничивает возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в хозяйственный суд. Разногласия, переданные в хозяйственный суд по истечении указанного срока, если контрагент не возражает против судебного разбирательства, должны быть рассмотрены судом по существу.
Если сторона, для которой заключение договора обязательно, передала разногласия по договору на рассмотрение хозяйственного суда, а контрагент по данному договору представил суду свои предложения по условиям договора, то в этом случае хозяйственный суд исходит из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.
Хозяйственный суд, принимая решение о понуждении стороны заключить договор, указывает в решении формулировки конкретных его условий, в отношении которых разрешается спор, либо утверждает их в редакции, предложенной истцом, если эти предложения соответствуют законодательству. Договор считается заключенным с момента вступления решения хозяйственного суда в законную силу, если решением не установлено иное, после чего стороны не обязаны дополнительно заключать договор путем составления и подписания одного документа.
При разрешении дел данной категории хозяйственные суды учитывают, что в соответствии со ст. 415 ГК с иском о понуждении к заключению договора вправе обратиться лишь контрагент обязанной стороны, сама же обязанная сторона лишена такого права.
Соглашение сторон о передаче преддоговорного спора на рассмотрение хозяйственного суда может быть изложено в условиях оферты, на которую получен акцепт, или в составленном сторонами отдельном документе, а также если это прямо вытекает из переписки сторон.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в срок, указанный в части первой п. 2 ст. 415 ГК, сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение хозяйственного суда в случаях, когда в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора).
Условия договора, возникшие разногласия по которым не будут урегулированы сторонами в судебном порядке, считаются несогласованными.
При рассмотрении преддоговорных споров по отдельным условиям договоров хозяйственные суды проверяют договоры в целом на предмет их соответствия законодательству, предлагая сторонам до вынесения решения устранить имеющиеся противоречия законодательству в других условиях договора. Если такое предложение суда не будет выполнено сторонами, то иск о понуждении заключить договор оставляется без удовлетворения, так как суд не вправе утверждать договор в редакции, противоречащей законодательству.
При рассмотрении дел о заключении, изменении, расторжении договоров необходимо строго следовать указаниям закона в отношении статуса лиц, намеревающихся вступить или вступивших в договорные правоотношения.
Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (п. 3 ст. 51 ГК).
Следует иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве).
При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и на основании выданной ему доверенности, выясняется, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, считаются совершенными от имени юридического лица.
Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 188 ГК.
В соответствии со ст. 183 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. В связи с этим, например, представитель предприятия не может заключать от имени предприятия, представителем которого он является, договор с самим собой, а также с другим предприятием, представителем которого он одновременно является.
Однако следует учитывать, что одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законодательством (ст. 185 ГК).
