Которые имеют филиалы и (или) представительства

Если у вашей организации есть хотя бы один филиал или одно представительство, то применять "упрощенку" вы не можете (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

Данное правило распространяется в том числе на зарубежные представительства и филиалы, созданные налогоплательщиком (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.08.2011 N А42-4040/2009, ФАС Северо-Западного округа от 12.04.2010 N А42-4040/2009).

Заметим, что применению УСН не препятствует наличие у организации обособленных структурных подразделений, которые не относятся к филиалам и представительствам. Это неоднократно подтверждали контролирующие органы (см., например, Письма Минфина России от 20.06.2013 N 03-11-06/2/23305, от 14.03.2013 N 03-11-06/2/7715, от 21.01.2013 N 03-11-06/2/4, от 29.05.2012 N 03-11-06/2/72, от 16.05.2011 N 03-11-06/2/76, от 10.12.2010 N 03-11-06/2/186, от 09.07.2010 N 03-11-06/3/99, УФНС России по г. Москве от 31.08.2010 N 16-15/091423@, от 14.08.2010 N 16-15/085684).

Как определить, обладает ли подразделение вашей организации статусом филиала или представительства? Попробуем разобраться.

Филиалы и представительства выполняют строго определенные функции, которые закреплены в ст. 55 ГК РФ.

Представительство	Филиал
Представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту	Осуществляет все функции юридического лица (или их часть), в том числе функции представительства

Иные признаки, по которым можно судить, является ваше обособленное подразделение филиалом или представительством, приведены в п. 3 ст. 55 ГК РФ. Перечислим их:

- представительство и филиал наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных положений;

- в представительстве (филиале) назначается руководитель, который действует по доверенности;

- представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

В частности, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 17.11.2008 N А42-2557/2008 отметил, что организация не вправе применять УСН, если у нее есть обособленное подразделение, которое обладает всеми указанными характеристиками.

ФАС Московского округа в Постановлении от 03.07.2007, 04.07.2007 N КА-А41/5937-07-П указал, что единовременное соблюдение всех перечисленных выше условий является обязательным. Отсутствие хотя бы одного из этих признаков означает, что структурное подразделение юридического лица не может быть признано филиалом.

Иные суды при рассмотрении вопроса о наличии у организации филиалов и представительств также оценивают перечисленные признаки (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 11.04.2011 N А05-9537/2010, ФАС Северо-Кавказского округа от 11.08.2010 N А32-4638/2010, ФАС Дальневосточного округа от 19.02.2009 N Ф03-206/2009).

Например, организация "Гамма" открыла продуктовый магазин. При этом в ее учредительных документах не указано на наличие филиалов и представительств. Положение о данном магазине как о филиале не утверждено. В магазине ведется исключительно розничная торговля, он не представляет интересов организации и не осуществляет их защиту. Имущество магазина учитывается на балансе организации.

Такой магазин нельзя признать филиалом или представительством. Поэтому организация "Гамма" вправе применять "упрощенку".

Необходимо помнить, что теряют право на применение УСН те организации, у которых есть именно действующие филиалы или представительства (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). Если же налогоплательщик отразил их создание в учредительных документах, но фактически не создал, это не означает, что он должен перейти на общий режим налогообложения.

Например, организация внесла изменения в учредительные документы о создании филиала. Но при этом:

- положения о филиале нет;

- руководитель филиала не назначен;

- никакое имущество, в том числе помещение по адресу, указанному в дополнениях в учредительные документы организации, филиалу не передано;

- для функционирования филиала не оборудовано ни одного рабочего места.

При таких обстоятельствах арбитражные суды приходят к выводу, что налогоплательщик вправе применять УСН (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 22.08.2012 N Ф03-3203/2012, ФАС Северо-Западного округа от 14.07.2009 N А56-40765/2008).

Если раньше у вас не было ни филиалов, ни представительств, но вы решили все-таки их открыть, вам придется перейти на общий режим налогообложения. Причем сделать это нужно с начала того квартала, в котором у вас появился филиал или представительство (п. 4 ст. 346.13 НК РФ <4>).

--------------------------------

<4> До 31 декабря 2012 г. аналогичные по сути условия утраты права на применение УСН предусматривал п. 4.1 ст. 346.13 НК РФ. В части рассматриваемого вопроса положения законодательства не поменялись.

Налоги по ОСН вам нужно будет уплатить в порядке, установленном для вновь созданных организаций (вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей). При этом вам не грозят пени и штрафы за несвоевременную уплату ежемесячных платежей в течение того квартала, в котором вы перешли на общий режим налогообложения (абз. 3 п. 4 ст. 346.13 НК РФ <4>).

Например, организация применяет УСН. В апреле она открыла филиал. Поскольку условие применения данного спецрежима было нарушено во II квартале, организация должна с начала этого квартала исчислить и уплатить налоги в соответствии с общей системой налогообложения.

О переходе на общую систему налогообложения вы обязаны сообщить в налоговую инспекцию в течение 15 календарных дней по окончании отчетного (налогового) периода (п. 5 ст. 346.13 НК РФ).

Примечание

Дополнительно о переходе на ОСН в обязательном порядке вы можете узнать в разд. 2.14.1 "Порядок перехода на общий режим налогообложения при утрате права на применение УСН. Срок подачи сообщения в налоговый орган".