Требования к осуществлению гражданских прав

В общем виде требования к осуществлению субъективных прав закреплены в ст. 68 Конституции Украины, где сказано: "Каждый обязан неукоснительно соблюдать Конституцию Украины, не посягать на права, свободы, честь и достоинство иных людей".

Более конкретно эти положения изложены в ст. 5 ГК, из которой следует, что при осуществлении прав и исполнении обязанностей граждане и организации должны:

♦ соблюдать законы,

♦ уважать правила общежития,

♦ уважать моральные принципы общества.Требования закона относительно осуществления гражданских прав изложены как в отдельных статьях Гражданскогокодекса, так и в других законодательных актах, регулирующих те или иные виды отношений. Например, ст. 19Закона "О собственности" устанавливает, что гражданевправе использовать принадлежащее им имущество для ведения хозяйственной и иной, не запрещенной законом, деятельности, то есть определяет ■ пределы осуществленияправа собственности, а ст. 3 Закона "О предприятиях"очерчивает границы права предприятий на создание объединений и т.д.

Что касается требований уважать правила общежития и моральные принципы общества, то они носят несколько декларативный характер из-за отсутствия четкого определения таковых. К тому же, вкладываемое в эти понятия содержание зависит от господствующей в обществе доктрины права вообще и концепции гражданского права, в частности. Скажем, существование "биржи жилья" в социалистическом обществе считалось если не противозаконным, то противоречащим принципам жизни этого общества. Однако в условиях рынка биржа является одним из важнейших инструментов его функционирования.

Во всяком случае, в настоящее время суды исходят из

положения о недопустимости злоупотребления правом (так называемой шиканы), понимая под этим осуществление его с использованием недозволенных форм, применяемых в рамках общего правомерного типа поведения. Например, как злоупотребление правом может быть расценена неправдивая реклама, использование доминирующего положения на рынке, удерживание вещей должника и пр.

К сказанному нужно добавить, что пределы осуществления субъективного права могут в обязательствах в большинстве случаев определяться соглашением сторон. Это следует из принципа диспозитивности, характерного для гражданского права. С учетом этого обстоятельства данное положение закреплено и в проекте Гражданского кодекса Украины.

Последствием ненадлежащего осуществления гражданского права является отказ в его защите. В случаях, предусмотренных законом, могут применяться и иные санкции (отказ в признании права, возврат в первоначальное положение - реституция, взыскание убытков и т.п.).

13.4. Защита гражданских прав

Принципиальные начала защиты гражданских прав определены статьей 55 Конституции Украины.

В соответствии с этой нормой, положения которой конкретизированы в актах текущего гражданского законодательства, права и свободы человека и гражданина защищаются судом. При этом каждому гарантируется право на обжалование в суде решений, действий или бездействия органов государственных, органов местного самоуправления, должностных лиц.

Кроме того, каждый имеет право обратиться за защитой своих прав к Уполномоченному Верховной Рады Украины по правам человека.

Каждый имеет право, как отмечается в следующей части этой же нормы Конституции, после использования всех национальных средств юридической защиты обращаться за защитой своих прав и свобод в соответствующие международные судебные учреждения или в соответствующие органы международных организаций, членом или участником которых является Украина.

Наконец, каждый имеет право любыми, не запрещенными законом средствами, защищать свои права и свободы от нарушений и противоправных посягательств.

Таким образом, данная норма Конституции Украины, предусматривая, что основным является судебный порядок защиты прав и свобод граждан, в то же время допускает и иную процедуру такой защиты.

В соответствии с этим, а также с учетом положений гражданского законодательства можно выделить такие виды защиты гражданских прав:

1) судебная защита (осуществляется судом, арбитражнымсудом, третейским судом, а также международными судебными учреждениями);

2) несудебная защита (осуществляется государственнымиорганами, органами местного самоуправления, общественными и др. организациями, а также специально уполномоченными на то лицами, например, нотариусами);

3) самозащита при помощи действий, совершаемых лицом, чьи права нарушены или могут быть нарушены.

Защита гражданских прав может осуществляться различными способами.

В частности, ст*. 6 ГК предусматривает, что судебная защита возможна путем:

♦ признания этих прав (например, признание права собственности на спорную вещь, признание права на жилое помещение и пр.);

♦ восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право (например, возвращение вещи собственнику из чужого незаконного владения - ст.ст. 145-148 ГК, ст. 50 Закона "Осо бственности");

♦ присуждения к исполнению обязанности в натуре(например, возложение на продавца обязанности передать проданную вещь, обеспеченной возможностьюпринудительного понуждения к исполнению судебногорешения);

♦ компенсации морального вреда (ст. 440' ГК);

♦ прекращения или изменения правоотношения (например,расторжение договора найма жилого помещения и выселения из занимаемого помещения - ст.ст. 113-118 Жилищного кодекса Украины);

• взыскания с лица, нарушившего право, причиненных убытков (ст.ст. 203, 440 ГК), а в случаях, предусмотренных законом или договором, - неустойки (штрафа, пени) --ст. 204 ГК).

Защита гражданских прав может осуществляться и иными способами, предусмотренными законом. Например, суд может признать сделку недействительной или частично недействительной (ст.ст. 48, 60 ГК).

Способом защиты гражданских прав является также признание незаконным акта органа государственного управления или местного органа государственной власти, не соответствующим закону и нарушающим права собственника или других лиц по владению, использованию либо распоряжению принадлежащим им имуществом (ст. 57 Закона "О собственности").

В связи с этим нужно подчеркнуть, что перечень способов защиты гражданских прав в проекте Гражданского кодекса расширен, но, как и в действующем Гражданском кодексе, не является исчерпывающим.

Внесудебная защита также может осуществляться различными способами. Например, государственные органы или органы местного самоуправления осуществляют защиту гражданских прав путем отмены актов нижестоящих органов, не соответствующих закону.

Такая защита также возможна нотариусом. Например, в соответствии со ст. 558 ГК государственный нотариус по месту открытия наследства или по месту нахождения наследственного имущества принимает меры по охране такого имущества, когда это необходимо в интересах наследников, отказополу-чателей, кредиторов или государства. Защита прав осуществляется нотариусом также при помощи совершения исполнительных надписей на договорных документах и др.

Самозащита гражданских прав допускается, например, в случаях необходимой обороны или крайней необходимости. Характеристика этих ситуаций и возможный характер действий лица, осуществляющего самозащиту, даны в Уголовном кодексе. Гражданский кодекс предусматривает последствия причинения вреда в процессе таких действий. В частности, ст. 444 ГК указывает, что вред причиненный в состоянии необходимой обороны не подлежит возмещению. Ст. 445 определяет порядок распределения

убытков, возникших в результате действий в состоянии крайней необходимости.

Следует отметить, что в большинстве случаев защита гражданских прав осуществляется по желанию потерпевшего, то есть от него зависит обращаться за такой зашитой или оставить правонарушение без правовых последствий.

13.5. Защита чести и достоинства в гражданском праве. Возмещение морального вреда

Личные неимущественные права регулируются нормами гражданского права и существуют независимо от их нарушения. Однако при нарушении этих прав происходит трансформация регулятивного правоотношения в охранительное.

Статья 7 ГК предусматривает гражданско-правовую защиту чести, достоинства, а также деловой репутации путем обращения в суд.

Честь – это социальная оценка личности, которая формируется в соответствии с общественно значимыми поступками, действиями человека, Достоинство – это самооценка лицом своих моральных, профессиональных и других качеств. Деловая репутация – сложившееся общественное мнение о професснрнальной деятельности гражданина или организации.

Правоотношение, содержащее субъективное право лица на честь, достоинство или деловую репутацию, является абсолютным. Однако с момента нарушения оно преобразуется в относительное охранительное правоотношение. Это связано с тем, что неограниченный круг лиц, обязанных не нарушать субъективное неимущественные права, сужается до конкретно известных нарушителей, нарушивших честь, достоинство или деловую репутацию потерпевшего.

Для удовлетворения судом требований о защите чести, достоинства, деловой репутации необходимо наличие трех условий.

1) Сведения должны быть порочащими либо причиняющими вред интересам гражданина или организации. Порочащими являются такие сведения, которые умаляют честь достоинство, деловую репутацию гражданина или организации в общественном мнении или мнении отдельных лиц. При этом следует иметь в виду, что даже если сведения не носят

порочащего характера, но причиняют вред интересам лица, их распространение влечет защиту.

2) Сведения должны быть несоответствующими действительности. Сведения, порочащие гражданина или организацию, признаются ложными, если с достоверность не установлено иное. Поскольку действует презумпция порядочности субъекта гражданских правоотношений, то бремя доказывания лежит на распространителе порочащих сведений. Сам истец доказывает только факт распространениятаких сведений. Но если ответчик докажет, что сведения,распространяемые им, соответствуют действительности, виске будет отказано.

3) Должен иметь место факт распространения сведений. Под распространением сведений, порочащих честь, достоинство, деловую репутацию, следует понимать сообщение ихнеопределенному кругу лиц или хотя бы какому-либо одному третьему лицу. Сообщение неопределенному кругу лицможет происходить путем опубликования их в печати, сообщение по средствам массовой информации, в публичных выступлениях, заявлениях, надписях и т.п. Конкретному лицупорочащие сведения могут быть сообщены даже в индивидуальной беседе. Не является распространением порочащихсведений содержание приговоров, постановлений следственных органов и других официальных документов.

Сообщение порочащих сведений только лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением.

До рассмотрения дела по существу суд может обязать ответчика воздержаться от распространения спорных сведений до вынесения судом решения.

Если иск удовлетворен, в судебном решении устанавливается способ опровержения не соответствующих действительности сведений.

Законом установлено два способа опровержения не соответствующих действительности сведений: если они были распространены через средства массовой информации, то и опровергнуты должны быть таким же путем; если они содержались в документе исходящем от организации, то документ подлежит отмене или отзывается. Во всех иных ситуациях способ и порядок опровержения определяется судом.

Подробно порядок опровержения порочащих сведений урегулирован ст.37 Закона "О печатных средствах массо-

вой информации (печати) в Украине"от 16 декабря 1992 г. и ст. 43 Закона "О телевидении и радиовещании"от 21 декабря 1993 г.

Суд может обязать ответчика совершить иные действия по опровержению распространенных им сведений.

Наряду с опровержением несоответствующих действительности и причиняющим вред сведений, заинтересованное лицо вправе требовать возмещения морального вреда, причиненного их распространением.

Под моральным вредом согласно ст.440¹ ГК следует понимать утраты неимущественного характера вследствие моральных или иных физических страданий или иных негативных явлений, причиненных физическому или юридическому лицу незаконными действиями или бездеятельностью иных лиц.

Моральный ущерб возмещается в форме денежной и материальной компенсации независимо от возмещения имущественного ущерба.

В исковом заявлении о возмещении морального вреда должно быть указано, в чем выражен вред, причиненный истцу, мотивы определения размера морального вреда, доказательства это подтверждающее.

Подробные разъяснения относительно порядка зашиты названных выше неимущественных прав даны в постановление № 7 Пленума Верховного Суда Украины от 28 сентября 1990 г. "О практике применения судами законодательства, которое регулирует защиту чести, достоинства граждан и организаций" и в постановлении № 4 Пленума Верховного Суда Украины от 31 марта 1995 г. "О судебной практике в делах о возмещении морального (неимущественного) вреда."

13.6. Сроки защиты гражданских прав. Исковая давность

Полнота защиты гражданских прав во многих случаях зависит от соблюдения сроков, установленных законом.

В частности, существенное значение имеют претензионные сроки и срок исковой давности.

Претензионный срок это установленный законодательством промежуток времени, в течение которого лицо в ус-

тановленных законом случаях должно обратиться к нарушителю договора с требованием (претензией) урегулирования возникшего между ними спора. Его соблюдение имеет важное значение, поскольку в дальнейшем от этого зависит возможность исковой защиты. Вместе с тем сфера применения этих сроков ограничена и по субъектному составу, и по кругу отношений (хозяйственные отношения).

Гораздо более общим требованием является соблюдение срока исковой давности, которое касается всех участников гражданских правоотношений

Срок исковой давности - это срок, в течение которого лицо, субъективное право которого нарушено, может требовать судебной защиты этого права.

Значение института исковой давности объясняется рядом причин. Прежде всего, ограничение срока для рассмотрения спора облегчает предоставление доказательств, повышает их достоверность и тем способствует установлению судами истины. Кроме того, установление исковой давности содействует стабилизации гражданских правоотношений, способствует устранению неопределенности и неточности в отношениях между их участниками. Наконец, исковая давность служит укреплению договорной дисциплины, стимулирует активность участников гражданского оборота в осуществлении принадлежащих им прав и обязанностей.

С учетом значения этого института сроки исковой давности установлены непосредственно законом и не могут изменяться соглашением сторон (ст.73 ГК). Они распространяются на все гражданские правоотношения, за исключением случаев, особо оговоренных в законе. Причем суды обязаны применять исковую давность, независимо от заявления сторон, (ст. 75 ГК).

Течение исковой давности начинается со дня возникновения права на иск, то есть, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего субъективного права (ст.76). Например, вернувшееся домой с работы лицо обнаруживает пропажу вещей. В этот момент оно узнает о нарушении его права собственности. Возможна также ситуация, когда существует предположение (презумпция) относительно того, что лицо узнало о нарушении права, даже если сам потерпевший не обратил на это внимания. Так, если деньги были взяты взаймы на срок два месяца и не

возвращены до истечения этого срока, то предполагается, что кредитор узнал о нарушении своего права на следующий день после истечения срока договора, хотя бы сам он и забыл о существовании долга.

Поскольку ст. 76 ГК оперирует выражением "право на иск", следует обратить внимание на многозначность этого понятия.

В частности, следует различать "право на иск в процессуальном смысле" и "право на иск в материальном смысле".

Право на иск в процессуальном смысле - это возможность предъявления иска в суд. Такое право как элемент правоспособности у субъекта гражданского права существует всегда. Поэтому на его существование не влияет истечения срока исковой давности.

Право на иск в материальном смысле - это возможность получить защиту нарушенного права через суд.

Поскольку эта возможность является субъективным правом, возникающим при наличии определенных юридических фактов (состава правонарушения и пр.), то она может быть погашена правопрекращающим юридическим фактом -истечением срока исковой давности.

Сроки исковой давности подразделяются на два вида: общие и сокращенные.

Общий срок давности установлен в три года (ст. 71 ГК) и применяется ко всем искам, кроме тех, для которых законодателем установлены специальные правила.

Сокращенные сроки применяются в случаях, прямо пре-думотренных в законе.

В частности, всоответствии со ст. 72 ГК сроки давности в шесть месяцев действуют по искам:

1) о взыскании неустойки, штрафа, пени;

2) о недостатках проданных вещей;

3) вытекающим из поставки продукции ненадлежащегокачества;

4) о явных недостатках в работе, выполненной по договору подряда;

5) о недостатках в работе, выполненной по договорубытового заказа;

Срок давности в один год установлен по искам: 1) о защите чести, достоинства и деловой репутации и о возмещении морального вреда;

2) по искам о скрытых недостатках в работе, выполненной по договору подряда;

Срок исковой давности в два месяца - по искам_э вытекающим из перевозки груза, пассажиров и багажа.

По общему правилу течение исковой давности является процессом непрерывным. Однако в реальной жизни могут возникнуть обстоятельства, препятствующие предъявлению иска. Эти обстоятельства являются основаниями для приостановления, перерыва или восстановления давностного срока.

Приостановление исковой давности заключается в том, что период времени, в течение которого действуют обстоятельства, предусмотренные законом, не засчитывается в срок исковой давности. То есть, учитывается только время, истекшее до и после приостановления исковой давности. При этом обстоятельства, приостанавливающие течение исковой давности, должны возникнуть или продолжать существовать в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок менее шести месяцев - в течение всего срока. Со дня прекращения указанных обстоятельств течение срока исковой давности продолжается. При этом оставшаяся часть срока продлевается до шести месяцев, а если срок исковой давности был менее шести месяцев - до срока давности.

Обстоятельства, приостанавливающие исковую давность, указаны в ст. 78 ГК. Это:

1) непреодолимая сила - чрезвычайное и непредотвратимое в данных условиях событие. Таким событием можетбыть стихийное бедствие (землетрясение и т.п.) или социальное явление (забастовки и т.д\);

2) мораторий - отсрочка исполнения обязательства, установленная законодательством. Мораторий может быть объявлен в отношении какого-то отдельного вида обязательствлибо по всем обязательствам в целом. (Например, приостановлены поставки нефти). В отличие от непреодолимой силы,мораторий создает не фактические, а юридические препятствия для предъявления иска;

3) нахождение истца или ответчика в составе Вооруженных сил, переведенных на военное положение. (Например,нахождение в составе миротворческих сил ООН). Следуетотметить, что обычное прохождение воинской службы вмирное время не приостанавливает течение срока исковойдавности.

Перерыв течения срока исковой давности состоит в том, что время, истекшее до наступления обстоятельства, с которым закон связывает перерыв, не засчитывается в течение срока исковой давности, и он после перерыва начинает течь сначала. При этом обстоятельства, прерывающие течение срока, могут возникнуть в любой момент до его истечения.

Течение срока исковой давности прерывается:

1) предъявлением иска в установленном порядке. Еслииск предъявлен с нарушением установленных требований,то он не принимается судом к производству, либо оставляется судом без рассмотрения и не прерывает исковуюдавность;

2) совершение обязанным лицом действий, подтверждающих признание долга. Такими действиями могут быть, например, частичная выплата долга, просьба об отсрочке исполнения обязательства и т.д. Однако необходимо иметь ввиду, что для перерыва срока необходимо, чтобы хотя быодной из сторон спора являлось физическое лицо (ст.79 ГК).

Исковая давность может быть также восстановлена.

Это возможно в случае, если судом, арбитражным или третейским судом причина пропуска срока исковой давности будет признана уважительной. Результатом восстановления срока является то, что нарушенное право будет подлежать защите.

Восстановление исковой давности принципиально отличается от приостановления и перерыва тем, что срок обращения с иском уже истек. Кроме того, в законе не названы конкретные условия восстановления исковой давности. Суд по своему усмотрению решает вопрос о том, являются ли причины пропуска срока уважительными и достаточными для восстановления исковой давности. Восстановление срока исковой давности возможно как по заявлению сторон, так и по инициативе суда. Однако в любом случае мотивы восстановления пропущенного срока должны быть изложены в решении суда.

Истечение исковой давности до предъявления иска является основанием для отказа в иске, то есть погашает право на иск в материальном смысле; но не влечет прекращения самого субъективного права. Поэтому в случае исполнения обязанности должником по истечении срока исковой давности он не вправе требовать исполненное обратно, даже если

в момент исполнения он и не знал об истечении срока давности (ст. 82 ГК). Однако добровольное исполнение обязанности после истечения срока давности и невозможность потребовать исполненное обратно не распространяется на денежные отношения, в которых хотя бы одной из сторон являются государственные организации.

Следует учитывать, что правила об исковой давности не распространяются на некоторые требования. Это:

1) требования, вытекающие из нарушения личных неимущественных прав, кроме случаев предусмотренных в законе;

2) требования вкладчиков о выдаче вкладов из кредитных учреждений;

3) требования собственника об устранении помех впользовании своим имуществом.

ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ ЛИТЕРА ТУРА:

1. Грибанов В.П, Пределы осуществления и защиты гражданских прав. - М., 1972.

2. Кириллова М.Я. Исковая давность. - М.: Юрид. литра, 1966.

3. Черепахин Б. В. Правопреемство по советскому гражданскому праву. - М., 1962.

Глава 14. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

14.1. Понятие представительства

Ст. 62 ГК устанавливает, что сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законе либо административном акте, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности для представляемого.

С помощью института представительства создаются дополнительные возможности для осуществления прав и исполнения обязанностей участниками гражданских правоотношений, обеспечивается более полная защита их субъективных прав, повышается эффективность установления экономических связей между двумя субъектами права при посредстве третьего и т. д.

В цивилистической литературе не выработано единое мнение по вопросу о природе и сущности представительства.

В частности, О.А. Красавчиков отмечал, что представительство является одним из видов гражданского организационного правоотношения, сущность которого состоит в том, что правомерные юридические действия представителя в пределах данных ему полномочий от имени представляемого по отношению к третьим лицам влекут за собой возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей непосредственно для представляемого ³³.

Сторонники другой концепции представительства тракту-

¹³ Советское гражданское право. – Т I. – М., 1985. – С. 262, См. также: Цив1льие право. Загальна частина. – К., 1995. – С. 146.

ют его как деятельность представителя в пределах полномочия от имени представляемого

И та, и другая точка зрения имеют уязвимые места.

Сторонники "концепции действия" отвергают реальность • правоотношения представительства, не учитывая, что действие представителя от имени представляемого уже предполагает правовую связь, в рамках которой представительство возникает и реализуется.

Неправы и авторы, полагающие, что при понимании представительства как правоотношения, предпосылка представительства отождествляется с самим представительством, так как действия представителя осуществляются в рамках и во исполнение правоотношений представительства.

Поэтому резонным кажется предложение синтезировать обе данные концепции и определить представительство как правоотношение, в рамках которого возникает и реализуется полномочие. ^ч

С учетом сказанного, представительство можно определить как деятельность одного лица (представителя) от имени и в интересах другого лица (представляемого), протекающую в рамках определенного правоотношения между представителем н представляемым, в силу которых юридические права и обязанности возникают непосредственно у представляемого.

Правоотношения представительства связывают представителя, представляемого и третьих лиц, по отношению к которым осуществляется полномочие. Участие третьих лиц в отношении представительства предполагает наличие в структуре представительства внутренних и внешних правовых связей.

Поэтому представительство можно рассматривать как систему правоотношений, складывающихся:

1) между представляемым и представителем;

2) между представляемым и третьим лицом;

3) между представителем и третьим лицом. Внутренние отношения представительства складываются между представляемым и представителем, обуславливая возникновение у представляемого прав и обязанное-

³⁴ Е.Л. Невзгодина. Представительство по гражданскому праву // Сов. гос. и право. - 1978. - № 3.

тей в результате деятельности представителя. Эти отношения носят личный характер и являются основанием представительства.

Для внутренних отношений представительства характерно то, что они:

1. Направлены на упорядочение (возникновение, изменение или прекращение) правовых связей между представляемым и третьим лицом;

2. Носят по отношению к этим связям служебный (вспомогательный) характер;

3. Возникают и реализуются не в "своих" интересах, ас целью осуществления интереса представляемого.

Эти черты присуши и неимущественным организационным гражданским правоотношениям. Это позволяет отнести представительство к числу организационно-предпосы-лочных правоотношений в общей системе организационных отношений.

Внешние отношения представительства бывают двух видов:

1) носящие фактический характер отношения между представителем и третьими лицами.

2) правовые отношения между представляемым и третьими лицами, установление которых является следствием деятельности представителя.

В силу внешнего отношения представительства представитель обязан:

а) Информировать третье лицо о представительном характере своего действия (информационная обязанность);

б) Представить доказательства наличия и содержания полномочия.

Неосуществление первой обязанности возлагает юридические последствия действий представителя по отношению к третьему лицу непосредственно на представителя, неосуществление второй может повлечь нежелание третьих лиц иметь дело с представителем, то есть препятствует реализации полномочия.

Сущность внешнего отношения представительства состоит в обмене определенной информацией, что позволяет отнести его к неимущественно-организационным связям. Реализация этого отношения создает возможность реализации полномочия, а вместе с тем и возможность возникно-

17В

вения, модификации или прекращения "организационной" правовой связи ³⁵.

Внутренние и внешние отношения представительства взаимосвязаны и взаимообусловлены. Это и создает возможность возникновения в силу их реализации правовой связи между представляемым и третьим лицом.

Представительство нередко оказывается Необходимым и единственным приемом для реализации принадлежащих лицу субъективных прав и исполнения лежащих на нем обязанностей.

Однако, круг действий, которые могут быть осуществлены посредством представительства, не безграничен.

В ст. 62 ГК указывается, что не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе. Так, договор пожизненного содержания, завещание, выдача доверенности-, заключение трудового договора, регистрация брака, усыновление и т.п. -это те действия, которые должны совершаться лично. В законе могут быть предусмотрены и другие случаи, когда сделки через представителя заключаться не должны (ч. 4 ст. 62 ГК).

Представителями и представляемыми могут быть как граждане, так и юридические лица.

Представляемым может быть любое правоспособное лицо: гражданин - с рождения, юридическое лицо - с момента возникновения. В тех случаях, когда представляемым является гражданин, он может быть как дееспособным, так и недееспособным.

Представителями, в отличие от представляемых, может выступать менее широкий круг лиц. Чаще всего обязанности представителя возлагаются на граждан, которые должны обладать достаточным объемом дееспособности.

По общему правилу - это совершеннолетние, т.е. лица, достигшие 18-летнего возраста. В исключительных случаях в качестве представителей могут выступать также лица, достигшие трудового совершеннолетия, то есть шестнадцати лет (например, при приеме на работу продавцом несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет). В качестве

Невзгодина ЕЛ. Указ соч. - С. 121-123

представителей не могут выступать лица, не достигшие совершеннолетия, либо состоящие под опекой или попечительством.

Юридическое лицо вправе выступать в роли представителя граждан или другого юридического лица в случаях, либо прямо предусмотренных законом (ст.7 Закона "О предприятиях в Украине")* либо если это не противоречит его уставу.

В сделках и других юридических действиях представителя в интересах представляемого выражается воля представителя. Он сознательно совершает их, отдавая себе отчет в том, что приобретает юридические права и обязанности непосредственно для представляемого. При этом представитель сообразуется с содержанием и объемом всех полномочий. Цель и характер предстоящей деятельности определяет представляемый, а если он недееспособен, представитель исходит из его интересов и руководствуется законом с указаниями соответствующих органов.

При решении вопроса о действительности сделки принимается во внимание, прежде всего, воля и волеизъявление представителя, а также знание им определенных фактов.

По признаку выражения воли при совершении сделки следует отличать представителя от посыльного. Представитель совершает действия правового характера, а посыльный своей волей не принимает участия в установлении того или иного правоотношения. Он лишь передает контрагенту уже выраженное волеизъявление пославшего его лица, то есть функции посыльного носят технический характер.

По признаку самостоятельности совершения сделки представителя следует отличать от посредника. Посредник сам не заключает сделку, он лишь ведет переговоры, способствует заключению сделки сторонами, но волеизъявления не выражает, предоставляя это сторонам.

Представителя также следует отличать от комиссионера. Комиссионер, выполняя комиссионное проручение, выступает от своего имени, в отношениях с комитентом он является его уполномоченным, выполняющим поручение, но выступает как самостоятельный участник гражданского оборота. Он заключает с третьим лицом сделки от своего имени, вследствие чего третье лицо может и не знать, что имеет дело с представителем. Представитель всегда действует от имени представляемого (хотя и необязательно за его счет).

Все юридические действия представитель обязан осуществлять не иначе, как в интересах представляемого. В целях защиты имущественных прав, представляемых законом, установлено запрещение совершения сделки для представителя в отношении себя лично, либо в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является (ст. 62 ПС). Логично предположить, что при согласии обоих представляемых, такие действия могут быть допущены. Однако законодательство не предусматривает подобного исключения из общего правила для обязательного представительства. Более того, для тех, кто является представителем в силу закона или административного акта, отступление от положений ст. 62 ГК недопустимо. Например, согласно ст. 146 КоБС Украины опекун не может совершать сделок со своим подопечным, а также представлять его при заключении сделок или ведении судебного дела между подопечным и своими близкими родственниками.

14.2. Виды представительства

В зависимости от основания возникновения полномочий обычно различают три вида представительства.

1) Обязательное (нормативное) представительство - это представительство, основанное непосредственно на законе или административном акте;

2) Добровольное представительство - это представительство на основании соглашения сторон (договора);

3) Добровольно-обязательное представительство - связано с ситуациями, когда в какие-либо правоотношениясубъекты вступают добровольно, но затем представительство становится обязанностью одного из участников.

Обязательное представительство имеет место в случае, когда сам представитель и пределы его полномочий устанавливаются законом либо административным актом (ст. 62 ГК).

Характерной особеностью даного вида представительства является его направленность на защиту прав и законых интересов лиц недееспособных, которые в силу малолетства, слабоумия или душевной болезни не могут заботиться о себе сами. В связи с этим, воля таких лиц для решения вопроса о необходимости представления их интересов вов-

не признается ничтожной. Поскольку воля представляемого не играет роли при выборе представителя и определении его полномочий, постольку и представляемый не может воздействовать на деятельность представителя.

Специфично также правовое положение представителя при представительстве, основанном на законе или административном акте. Если деятельность представителя в интересах лица дееспособного является реализацией его права, то деятельность представителя в защиту интересов лиц недееспособных - его обязанность, отказаться от которой он не может. Другое дело, что такой представитель может выйти из числа лиц, которые в силу своего правового положения обязываются законом либо административным актом к за-шите прав недееспособных (например, опекун слагает свои полномочия, родителей лишают родительских прав и так далее).

Представителями по закону являются родители, усыновители, опекуны (ст.ст. 14, 16, 62 ГК, ст.ст. 60, 117, 143 КоБС Украины).

Попечители не выступают в качестве представителей по закону. Они содействуют несовершеннолетним в осуществлении ими своих прав, и только в случае болезни несовершеннолетнего, которая препятствует личному заключению сделки или при ведении дел несовершеннолетнего в суде или других учреждениях, попечители будут выступать как представители подопечного.

Случаи представительства по закону предусматриваются также Законом "О хозяйственных обществах". Например, ст. 48 этого Закона предусматривает, что председатель правления акционерного общества вправе без доверенности осуществлять действия от имени общества.

Под добровольным представительством понимается представительство от имени дееспособного гражданина или юридического лица, которые, имея возможность к самостоятельному ведению своих дел, используют услуги представителя.

При добровольном представительстве личность и полномочия представителя определены волей представляемого и устанавливаются путем выдачи доверенности. Однако данный вид представительства будет иметь место и тогда, когда полномочия представителя не указаны в доверенности, но явствуют из самой обстановки, в которой он действует

(например, продавцы, кассиры и т.п.). Такие представители осуществляют свои функции на основании заключенного трудового договора, а их полномочия перед третьими лицами вытекают из обстановки.

Возникает вопрос: есть ли представительство в договорах, заключаемых органами юридического лица?

В литературе широко распространено мнение, что органы юридического лица (директор, заведующий и пр.) не являются его представителями, и что при совершении сделки органом юридического лица ее совершает, как бы само юридическое лицо (Б.Б.Черепахин). Но некоторые цивилисты (например, И.В.Шерешевскии) отстаивали иное мнение, считая, что органы юридического лица - это его законные представители. Эта позиция представляется более предпочтительной.

Третьим видом представительства является добровольно-обязательное представительство.

Его выделение объясняется тем, что некоторые случаи представительства несут в себе элементы как добровольного, так и обязательного представительства.

Так, например, ст.28 КоБС предусматривает возможность представительства супругов при совершении бытовых сделок для общего хозяйства. В случае совершения одним из супругов сделки в отношении общего имущества считается, что он действует не только от своего имени, но и от имени другого супруга и сделка заключена от имени обоих супругов.

Таким образом, существуют как бы два типа формирования воли участников правоотношений: в брак вступают добровольно, а представительство общих интересов семьи происходит в силу закона. Законом же определены содержание и объем полномочий.

Следует отметить, что в некоторых отраслях права институт представительства имеет значительные особенности. Поэтому возникает вопрос: является ли представительство сугубо гражданско-правовым институтом или своеобразие, имеющееся в его функционировании в различных отраслях права, делает данный институт межотраслевым, в связи с чем можно говорить о представительстве по семейному праву, гражданско-процессуальном представительстве и т.д?

Представляется, что особенности, которые имеют место

при использовании института представительства в той или иной отрасли права, не делают его отраслевым, а лишь свидетельствуют о гибкости и универсальности данного института, приспособленного к возможности применения его для регулирования общественных отношений.

Поэтому было бы неверным говорить о различных видах представительства, существующих в различных отраслях права. Представительство - это межотраслевой институт, имеющий особенности, которые проявляются в зависимости от характера общественных отношений, где он может применяться.

14.3. Полномочия представителя

14.3с 1. Понятие полномочия _ъ

Для того чтобы действия представителя породили юридические права и обязанности представляемого, необходимо наличие у него полномочий.

Вопрос о понятии полномочия является одним из наиболее спорных в учении о представительстве. Нередко термин "полномочие" используется для обозначения разных понятий.

С одной стороны, полномочием называется право, способность представителя совершать сделки от имени представляемого с непосредственным результатом для него. С другой стороны, термин "полномочие" употребляется для обозначения волеизъявления представляемого, наделяющего представителя правом осуществлять деятельность по представительству интересов лица, давшего ему такое право. А в бытовом обиходе под "полномочием" зачастую понимают документ, уполномочивающий другое лицо (то есть доверенность).

Такое же разнообразие мнений можно встретить в литературе.

Так, В.А.Рясенцев считал, что полномочие есть проявление гражданской правоспособности подобно праву совершать сделки, входящему в содержание правоспособности, но отличается от него тем, что возникает у лица при реализации определенных юридических фактов *\ Позже он

³⁶ Рясенцев В.А. Понятие и природа представительства в гражданском праве // Методические материалы ВЮЗИ. –Вып. 2. – 1948.– С. 7.

приходит к выводу, что полномочие - это право особого рода, отличающееся от субъективных прав тем, что ему не противостоит чья-либо обязанность ^Э7. Поэтому полномочие нельзя нарушить, так как оно является лишь возможностью действовать с правовым результатом для другого.

Особенности позиции А.И.Пергамент в том, что полномочие трактуется как абсолютное субъективное право, которое существует вне правоотношения. Представитель, совершая сделки, действует на основании выданного им полномочия и выражает не свою волю, а волю представляемого им лица. Осуществление полномочия есть реализация субъективного права одного лица быть представителем другого лица ^Зй.

О.А.Красавчиков рассматривает полномочие как организационное субъективное право представителя выступать от имени представляемого. А отношения представительства, по его мнению, нельзя назвать ни имущественными, ни личными неимущественными. Они делегирующие, так как возникают при наличии определенного юридического факта, с которым закон связывает возникновение полномочия у представителя и обязанности у представляемого ³⁹.

Вместе с тем, в юридической литературе встречаются упрощенные определения полномочия. Например, существует мнение, что полномочие представителя - это тот круг прав и обязанностей, которые возлагаются на него ⁴⁰. Не останавливаясь подробно на этом определении, отметим лишь то, что тут невозможно отграничить полномочие от любого иного круга прав и обязанностей по договору.

Думается, что полномочие дает представителю возможность действовать от имени представляемого, определяет содержание и пределы такого действия, то есть выступает как вид и мера возможного поведения - субъективное право. Основной элемент этого сложного по структуре права -полномочие на "свои положительные действия", то есть возможность представителя действовать определенным обра-

³⁷ Советское гражданское право. – Т.1. – М., 1975. – С. 230. ^м Пергамент А.И. Опекун как гражданско-правовой представитель несовершеннолетних // Ученые записки ВНИИСЗ. - Вып. 14. - 1968 - С. 18. ³⁹ Советское гражданское право. – Т.1. – М., 1985. – С. 267. * Цюильне право - К., 1985. - С 146.

зом от имени представляемого. Но, как и всякое субъективное право, полномочие не исчерпывается этим правомочием, ибо субъективное право должно включать и правомочие требования, в данном случае - право требовать от представляемого принятия на себя юридических последствий действий, совершаемых в пределах полномочия.

Полномочие, как и любое другое право на "свои" положительные действия, одновременно является и элементом абсолютного правоотношения, в силу которого любой и каждый обязан не препятствовать представителю в осуществлении полномочия.

Поэтому нельзя согласиться с мнением, что полномочие не может быть нарушено. В случае, когда должностное лицо препятствует реализации полномочия, отказываясь совершить необходимые для его осуществления действия, или когда постороннее лицо незаконно удерживает уполномочивающий документ и т.д., налицо нарушение именно полномочия, а не того права, на реализацию которого дано полномочие.

Носителем полномочия является представитель, поэтому зашита полномочия путем подачи жалобы, предъявления исков о признании полномочия, о пресечении действий, его нарушающих, осуществляется представителем от своего имени и не требует наличия особого полномочия на предъявление иска. Между тем, судьи иногда необоснованно отказывают в приеме жалоб, исковых заявлений о защите полномочий.

Полномочие имеет неимущественный характер, даже в том случае, когда дано на осуществление имущественных прав и обязанностей для представляемого. "Имущественное право", "обязанность для представляемого" и "полномочие на их осуществление" - понятия не тождественные: последнее представляет собой возможность осуществить первое. На неимущественный характер указывает и то, что при осуществлении даже имущественного права (обязанности) представляемого полномочию не соответствует какая-либо имущественная обязанность (право) ни представляемого, ни третьего лица.

Таким образом, с учетом сказанного, полномочие может быть определено как субъективное неимущественное право представителя на совершение определенных юридических

действии, порождающих правовые последствия непосредственно для представляемого в его отношениях с третьими лицами.

14.3.2. Основание возникновения полномочий

Право на совершение сделок от имени другого лица может основываться на различных юридических фактах, с которыми закон связывает возникновение полномочия.

Из ст 62 ГК следует, что закон, административный акт или соглашение сторон служат важнейшими основаниями возникновения полномочия. Какие же юридические факты, вытекающие из закона либо административного акта, порождают возникновение полномочий?

Во-первых, это материнство, отцовство, удостоверенные должным образом, а также усыновление, с которым закон связывает возникновение полномочий у родителей (усыновителей) малолетних детей Поэтому родители являются законными представителями своих несовершеннолетних детей (ст. ст. 60, 117 КоБС).

Во-вторых, возникновение полномочия порождается назначением на должность, исполнение которой требует совершения юридических действий от имени другого лица. Так, назначение опекуном органами опеки и попечительства является в силу закона достаточным условием возникновения у опекуна полномочия для деятельности в качестве законного представителя (ст.143 КоБС). При осуществлении им деятельности от имени подопечного необходимо представить соответствующий документ о назначении в качестве опекуна.

Иногда в силу сложившихся обстоятельств в интересах несовершеннолетних действуют лица, находящиеся в родстве или свойстве с ним. Такие действия не порождают прав и обязанностей для несовершеннолетних. Это возможно при условии, что специальным актом такие лица признаны опекунами этих несовершеннолетних.

Трудовой договор лежит в основании представительства у лиц, назначенных на определенные должности в предприятиях, учреждениях, организациях, обслуживающих нужды потребителей путем заключения сделок. Это, например, продавцы, кассиры, гардеробщики, приемщики багажа. Так, продавцы магазинов представляют их собственников в отношениях с гражданами при заключении

договоров купли-продажи, совершают договоры от имени торговых предприятий, с которыми они находятся в трудовых отношениях. Они приобретают полномочия, становясь представителями, без выдачи доверенности, так как в данном случае полномочия явствуют из самой обстановки, в которой действует представитель (часть третья ст. 62 ГК).

Возникновение полномочий, в-третьих, порождает административный акт, разрешающий лицу действовать в качестве представителя другого лица для совершения одной или нескольких сделок.

Административный акт подобного рода, обычно, устанавливает дополнительные полномочия для опекунов. Закон не предусматривает различий в объеме прав естественных и назначенных опекунов. Родители могут совершать за несовершеннолетних детей все юридические сделки (ст.60 КоБС). А в порядке управления имуществом детей родители это делают при условии, что заключение сделок не противоречит интересам детей. Опекуны совершают все процессуальные действия, которые мог бы совершить сам подопечный, если бы был дееспособным, но они без разрешения органов опеки и попечительства не вправе совершать от имени подопечных сделки, существенно затрагивающие их имущественные интересы (ст. 145 КоБС). Разрешение органа опеки, выдаваемое опекуну на совершение такой сделки, устанавливает для него дополнительные полномочия кроме тех, что уже предус-мотренны законом.

Наконец, возникновение полномочий закон связывает с фактом совместного ведения хозяйства, общности имущества. Исходя из этого, при совершении одним из супругов сделки для общесемейного хозяйства, он выступает как лицо, действующее от имени и в интересах также другого супруга, ибо согласие последнего на совершение такой сделки презюмируется (за исключением сделок, выходящих за рамки бытовых) - ст. 23 КоБС Украины.

Волеизъявление представляемого лица служит основанием возникновения полномочий представителя при соглашении сторон. Волеизъявление представляет собой ясно выраженную вовне волю одного лица иметь в качестве представителя своих интересов другое лицо. Естественно,

полномочия возникают, если такое волеизъявление будет соответствовать действительной воле лица, обладающего дееспособностью.