Гражданско-правовое представительство

Понятие представительства. Представительство необходимо в силу причин юридическо­го (неполная, ограниченная дееспособность или недее­способность лица; отсутствие у филиала статуса ю.лица) либо фактического (болезнь, отсутствие в месте рассмотрения спора, отсутствие специальных познаний) плана, которые препятствуют личному осуществлению прав и исполнению обязанностей. В науке понятие представительства в широком смысле включает как прямое представительство (представитель действует от имени и в интересах представляемого – договор поручения), так и косвенное представительство (представитель действует от своего имени в интересах другого лица – договор комиссии). В ряде стран понятие представительства включает прямое, косвенное представительство и посредничество. Посредник – лицо, оказывающее содействие, но не являющееся участником гражданских правоотношений.

Дореволюционные российские цивилисты определяли представительство как совершение одним лицом (представителем) вместо и от имени другого (принципала) юридической сделки, из которой возникают непосредственно права и обязанности только для принципала.

Статья 182 содержит указание только на «сделки», но институт представительства распространяется и на совершение иных юридических действий. Так, согласно п. 2 ст. 33 ГК попечителя несовершеннолетних охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц, поэтому вправе совершать и иные юридические действия, которые предусмотрены в ФЗ «Об опеке и попечительстве»; действия, выходящие за пределы сделок, совершает законный представитель недееспособного или ограниченно дееспособного лица – владельца голосующих акций на общем собрании акционеров. Представительство – организационное гражданское правоотношение, в котором представитель совершает от имени и в интересах представляемого сделки и иные юридически значимые действия. Сущность представительства – деятельность представителя по реализации полномочияв интересах представляемого.

Правовые связи между представляемым и представителем – внутренняя сторона представительства, между представителем и третьими лицами – внешняя. Сделка на основе представительства – ю.факт, вызывающий новое правоотношение, субъектами которого становятся представляемый и третьи лица.

(внутренняя сторона) (внешняя сторона)

Представляемый представитель третье лицо

----------------------------------------------------------- -----------------------

сделка на основе представительства

Правовая связь между представляемым и представителем может быть основана на договоре (поручения, агентском, коммерческого представительства, ином), доверенности и может составлять часть другого правоотношения (родителей и детей, опеки, отношений учредительства, членства и т.п.). Содержание юридической деятельности представителя определено полномочием.

Представители действуют от имени и в интересах представляемого. Наличие этих признаков представительства (одновременно) позволяет отличать представителя от коммерческого посредника, конкурсного управляющего, душеприказчика, посыльного. Коммерческие посредники содействуют заключению сделки между заин­тересованными лицами, действуют от собственного имени, но сами сделку вместо сторон не заключают; их именуюткосвеннымипред­ставителями. Конкурсные управляющие при банкротстве действуют от своего имени, причем, как в интересах должника, так и кредиторов банкрота. Душеприказчик (лицо, по воле наследодателя исполняющее завещание) действует от собственного имени; его действия порождают гражданско-правовые последствия для третьих лиц. Действуя от чужого имени и в чужом интересе, представитель, тем не менее, выражает свою волю, отличаясь этим от посыльного. Воля представителя должна при заключении сделки свободно формироваться и соответствовать во­леизъявлению.

Ограничение применения представительства: 1) недопустимость сделок представителя в отношении себя лично или в отношении лица, представителем которого он одновременно является (п. 3 ст. 182); норма направлена на защиту интересов представляемого в условиях возможного конфликта интересов, отсюда исключение – дарение (ст. 37); 2) неприменимо, если сделка носит личный характер (п.4 ст. 182).

Субъектный состав: представитель –гражданин должен обладать полной дееспособностью (ст. 21, 27): частично дееспособные граждане в исключительных случаях могут выполнять функции представителя, например, с 16 лет в силу отношений членства в кооперативах (п. 2 ст. 26). Не может быть представителем недееспособный (ст. 29); ограниченные в дееспособности могут стать представителями только с согласия попечителя (ст. 30). Ю.лица могут выступать представителями с учетом содержания их правоспособности. Представляемый (с учетом норм о законном представительстве) – любое лицо: гражданин (с момента рождения), ю.лицо (с момента регистрации); РФ, ее субъекты и муниципальные образования.

Представителя надо отличать от органа ю.лица, который действует в составе ю.лица, является его частью, а не самостоятельным субъектом правоотношений (ст. 53). При превышении полномочий органом ю.лица п. 1 ст. 183 непосредственно применяться не может. Суды применяют ст. ст. 168, 174 с учетом положений постановления Пленума ВАС от 14.05.98г № 9 «О некоторых вопросах практики применения статьи 174 ГК РФ при реализации органами ю. лиц полномочий на совершение сделок». В случае заключения сделки от имени публично-правового образования его органом с превышением компетенции, такая сделка признается ничтожной на основе ст. 168 и п. 2 ст. 124 (О некоторых вопросах практики применения статьи 183 ГК РФ: информационное письмо Президиума ВАС № 57 от 23.10.2000г.; п. п. 3, 4).

Итак, представительство – организационное правоотношение, в котором представитель полностью замещает представляемого при совершении юридических действий. Представительство связывает воедино представляемого, чьи права и обязанности устанавливаются или осуществляются представителем, представителя, который эти права и обязанности устанавливает или осуществляет, и третье лицо, по отношению к которому они устанавливаются или осуществляются.

Основания и виды представительства. Выделяют обязательное (законное) и добровольное представительство; в ГК урегулированы полномочия при добровольном представительстве; полномочия, основанные на законе или акте органа власти, лишь упомянуты. Обязательное возникает в силу обстоятельств, не зависящих от воли представляемых – недееспособных, ограниченно дееспособных и не обладающих полным объемом дееспособности граждан; разновидностью обязательного представительства являются отношения по охране имущества безвестно отсутствующих. Возникает обязательное представительство на основе юридического состава, сочетающего действия и события. Отношения опеки наряду с ГК регламентированы в ФЗ № 48 от 24.04.2008 «Об опеке и попечительстве». Добровольное представительство возникает по воле дееспособного гражданина либо правоспособного ю.лица – представляемого, которая отражена в доверенности, договорах (поручения, агентском, договоре о коммерческом представительстве), просьбе об установлении патронажа, явствует из факта членства в творческих организациях при защите прав авторов и т.д.

Коммерческое представительство. Запрет «двойного представительства» в отношении разных сторон в сделке не распро­страняется на коммерческого представителя, который постоянно представительствует от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Коммерческий представитель, действуя с заботливостью обычного предпринимателя, должен соблюсти баланс интересов разных сторон сделки. Одновременное представительство им разных сторон сделки допустимо: – в предусмотренных законом случаях (биржевые сделки); – с согласия сторон, оговоривших в заключенном письменно договоре или в доверенности специальные полномочия – право представительствовать от имени каждой из сторон в одной сделке (п. З ст. 184). Для обеспечения интересов сторон установлена выплата коммерческому предста­вителю вознаграждения и возмещение понесенных расходов в равных для сторон долях. Коммерческими представителями являются управляющие в АО и ООО, патентные поверенные, брокеры; страховые агенты. Вместо создания филиала с коммерческим представителем можно заключить возмездный договор, по которому он будет, например, получать оплату от количества реализованных товаров, при не­больших объемах реализации использовать свой офис (квартиру), телефон, совершать юридически значимые действия в пользу представляемого – закупать, хранить, рекламировать, реализовывать товар, совершать иные маркетинговые действия. В договоренадо оговорить круг обязанностей коммерческого представителя и предусмотреть ответственность.

Представительство может явствовать из обстановки – для продавца в розничной торговле, кассира, иных работников, которые оказывают публичные услуги населению или совершают сделки от имени организации в конкретном месте (магазине, билетной кассе, трамвае и т.п.). Они осуществляют функции представителей организаций в момент исполнения своих служебных (трудовых) обязанностей в такой обстановке.

Содержание полномочия. Представительство без полномочий. Сущность представительства состоит в деятельности представителя по реализации полномочия. Полномочие – возможность представителя совершать сделки и иные юридически значимые действия от имени и в интересах представляемого. Полномочие представителя устанавливает представляемый путем выдачи доверенности, заключения договора, либо закон или административный акт. По содержанию полномочие – мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам. Представляемый обязан принять на себя все юридические последствия действий представителя, совершенных в пределах полномочия.

Возможны действия представителя без полномочий или с превышением полномочий. Лицо признается действующим без полномочий, когда оно ими не наделено (напр., при оформлении доверенности с нарушением установленного порядка) либо когда полномочие к моменту совершения сделки прекращено (напр., при истечении срока доверенности). Лицо действует с превышением полномочий, когда было уполномочено на представительство, но вышло за пределы предоставленных ему прав. Исходя из сущности представительства такие сделки не порождают для представляемого прав и обязанностей – ни представляемый, ни закон не уполномачивали заключившее сделку лицо действовать подобным образом.

Сделка может быть после заключения одобрена представляемым в любой форме, если форма одобрения не определена законом (ч. 2 п. 1 ст. 26, ч.2 п.2 ст. 98). При этом представляемый становится стороной одобренной им сделки с момента ее совершения, независимо от того, когда по­следовало одобрение. ГК не оговаривает срок, в течение которого может последовать одобрение сделки; суды исходят из разумного срока, не­обходимого для исполнения обязательств сторон.

Суды под последующим одобрением понимают прямое письменное (устное) одобрение; признание представляемым претензии; иные действия, свидетельствующие об одобрении сделки. Это может быть полная или частичная оплата товаров, работ, услуг; уплата неустойки и процентов по основному долгу; реализация др. прав и обязанностей по сделке; заключение сделки во исполнение либо изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения. Если представляемый – ю.лицо, одобрение должно исходить от органа или лица, уполномоченных законом, учредительными документами или договором на заключение и одобрение сделок такого рода. Действия работников ю.лица по исполнению обязательства рассматривают как одобрение, если они входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей, основаны на доверенности либо полномочие на их совершение явствовало из обстановки.

Концепция цивилистов (И.А.Покровский, Б.Б.Черепахин, Е.А.Суханов, Н.В. Козлова и др.) о том, что орган ю.лица – часть ю.лица, но не представитель ю.лица воспринята судебной практикой. Это означает, что в случае превышения органом ю.лица полномочий при заключении сделки п. 1 ст. 183 ГК применять нельзя. Доводы: 1) Представитель – физическое или ю.лицо, т.е. самостоятельный субъект права. Орган ю.лица таковым не является. 2) Представитель как субъект права выступает обособленно по отношению к представляемому ю.лицу; орган – часть ю.лица. 3) Между представителем и представляемым им ю.лицом существуют самостоятельные гражданские правоотношения, которых нет между органом и ю.лицом. 4) Представитель в рамках предоставленных ему полномочий, реализует свою волю. Орган реализует волю ю.лица. 5) Действия представителя порождают права и обязанности у представляемого. Действия органа признаются действиями самого ю.лица. При этом органы ю.лица действуют на основании закона, иных правовых актов, а также его учредительных документов.

Заключение сделки неуполномоченным лицом в отсутствие последующего одобрения представляемого влечет по ГК РФ правовые последствия для третьих лиц. При этом права и обязанности по сделке возникают у самого неуполномоченного лица, которое должно будет исполнять соответствующие обязательства либо отвечать перед третьим лицом за их неисполнение либо не­надлежащее исполнение (п.1 ст. 183), но неуполномоченный представитель не всегда реально может исполнить обязанности стороны. В проекте ГК предусмотрено: до одобрения сделки представляемым другая сторона, не знавшая об отсутствии у совершивщего сделку лица полномочий либо об их превышении вправе отказаться от сделки в одностороннем порядке; если представляемый откажется одобрить сделку или его ответ не поступит в разумный срок, другая сторона вправе потребовать от совершившего сделку неуправомоченного лица исполнения сделки либо в одностороннем порядке отказаться от сделки и потребовать от него возмещения убытков.

Доверенность как полномочие представительства. Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Доверенность – документ срочного характера, поэтому должна быть указана дата ее выдачи; при отсутствии даты выдачи доверенность ничтожна. Доверенность – одностороння сделка, поэтому должна отвечать условиям действительности сделок: законности содержания, правосубъектности выдавшего доверенность лица (может выдаваться на совершение сделок, которые это лицо вправе совершать самостоятельно); соответствию воли и волеизъявления (воля выдавшего доверенность адекватно отражена в тексте доверенности); требованиям к форме. По форме различают доверенности, совершенные: в простой письменной форме, в нотариальной форме и доверенности, приравненные к нотариально удостоверенным. Требования к оформлению доверенностей направлены на обеспечение уверенности третьего лица в том, что доверенность выдана тем лицом, которое названа в качестве выдавшего доверенность: подпись выдавшего доверенность лица удостоверяется (нотариусом, лицами, названными в п.3 и 4 ст. 185). В связи с распространением поддельных доверенностей в проекте ГК предусмотрено право третьего лица не признать полномочия представителя, если выданная ему доверенность нотариально не удостоверена и не приравнена к нотариально удостоверенной. Доверенность как основание полномочий (ст. 182) может выдаваться лицами в пределах прав, которые они могут осуществлять самостоятельно. По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различают: 1) генеральные (общие)доверенности – выдают для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени (напр., доверенность, выдаваемая руководителю филиала ю.лица); 2) специальные доверенности – выдают на совершение ряда однородных сделок (напр., доверенность на получение товарно–материальных ценностей от грузоперевозчика); 3) разовые доверенности – выдают для совершения строго определенной сделки.

Ст. 187 ГК допускает передоверие: 1) если это прямо предусмотрено в доверенности; 2) если лицо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов доверителя. Срок доверенности,выданной в порядке передоверия не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. Доверенность в порядке передоверия подлежит нотариальному удостоверению, кроме доверенностей, выданных на получение платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение авторского вознаграждения, пенсий, пособий, стипендий, вкладов граждан в банках, почтовых отправлений (по проекту ГК – кроме доверенностей, выдаваемых руководителями филиалови представительств ю.лиц). Передавший полномочия обязан сообщить об этом лицу, выдавшему доверенность. В противном случае он отвечает за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные. Поскольку доверенность, выданная в порядке передоверия, производна от основной доверенности, то прекращение основной доверенности по любому из оснований, указанных в ГК, влечет за собой и прекращение передоверия.

Прекращение доверенности: истечение срока;отмена доверенности лицом, выдавшим ее;отказ лица, которому выдана доверенность;прекращение юридического лица, которому или от имени которого выдана доверенность;смерть, признание недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим гражданина, которому или от имени которого выдана доверенность (п. 1ст. 188). В проекте ГК добавлено признание банкротом и открытие конкурсного производства, а также реорганизация ю.лица. Лицо, выдавшее доверенность, может всегда отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, – отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно. Лицо, выдавшее доверенность, как и его правопреемники, обязано информировать об отмене доверенности лицо, которому она выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми данная доверенность выдана. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.

Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Указанные последствия не наступают, если третье лицо, с которым представитель совершил сделку, знало или должно было знать об отмене доверенности.

Отсутствие механизма оповещенияпорождает проблемы в судебной практике.