Вопрос 6. Пробелы в праве и пути устранения неопределённости при регулировании общественных отношений. Аналогия закона и аналоги права. Правовые аксиомы, презумпции и фикции

Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие правовой нормы в действующем законодательстве при разрешении конкретных жизненных случаев, которые охватываются правовым регулирование и должны быть разрешены на основе права.

Пробелы в праве возникают по 3 причинам:

1. В силу того, что законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;

2. В результате недостатков юридической техники;

3. Вследствие постоянного развития общественных отношений.

Необходимо учитывать два основных условия пробелов:

1. Фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;

2. Должна отсутствовать конкретная правовая норма, призванная урегулировать определённые фактические обстоятельства.

Существует две формы восполнения пробелов - устранение и преодоление пробела.

Устранить пробел лишь с помощью правотворческого пробела.

Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, когда не создаётся новых норм права, но применяется аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела, на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи в соответствии с общими принципами законодательства.

Правило найденной нормы используется в качестве правового основания, при принятии решения по делу. Если при наличии пробела аналогичной нормы права не найдено, то применяется аналогия права.

Аналогия права - это решение конкретного юридического дела, на основе общих принципов и смысла права, если отсутствует норма, регулирующая сходные правоотношения. Особое значение в данном регулировании приобретают принципы права, закрепляемые в Конституции и общих положениях отраслевого законодательства.

Институт аналогии не применяется в случае привлечения к юридической ответственности (т.е. в рамках уголовного и административного права).

Правовая аксиома - это положение, принимаемое в юридической науке и практике без доказательств, в силу его очевидности, убедительности и истинности. Например, «закон обратной силы не имеет», «субъективному праву всегда соответствует юридическая обязанность», «никто не может быть судьёй в собственном деле».

Правовая презумпция - это предположение о наличии или отсутствии определённых фактов, основанное на связи между предполагаемыми фактами и фактами наличными и подтверждённое предшествующим опытом.

Презумпция всегда носит предположительный характер. Наиболее распространенными презумпциями является презумпция невиновности, презумпция знания закона, презумпция истинности нормативного акта и др.

В юридической литературе выделяют два вида презумпции: общеправовые и отраслевые.

Юридические правовые фикции - это несуществующее положение, однако признаваемое законодательством в качестве существующего и ставшее в силу этого признания общеобязательным.

Фикции довольно широко применяются в действующем законодательстве.

Так, согласно ст. 21 ГК РФ днём смерти гражданина, объявленного умершим судом, считается день вступления в законную силу соответствующего решения суда. К фикциям можно отнести и освобождение от уголовной ответственности при деятельном раскаянии лица, хотя преступление им совершено.