Международный обычай как источник международного права

Международный обычай, как и международный договор, - основной источник междуна-

родного права. Определение международного обычая впервые дано в ст.38 Статута Между-

народного суда ООН: «это доказательство общей практики, признанной в качестве правовой

нормы». Следовательно, составными частями обычая, согласно Статуту, являются:

1) практика, иначе говоря, существование сложившегося в практике государств правила

поведения, которое образовалось в результате повторяющихся однородных действий;

2) признание этого правила в качестве международно-правовой нормы (opinio juris), т.е.

признание этой практики в качестве юридически обязательной.

Природу международного обычая характеризуют три основные элемента: постоянство,

всеобщность, длительность. Речь в данном случае идет о том, что та или иная практика, при-

меняемая субъектами международного права, способствует формированию обычая лишь то-

гда, когда она носит всеобщий характер и применяется в течение продолжительного време-

ни.

Признание opinio juris может быть дано в ясно выраженной форме заявления или другого

официального акта. Но наиболее распространенной является форма молчаливого или подра-

зумеваемого признания. При формировании норм общего международного права основную

роль играет отсутствие протеста. Согласие с региональной или специальной обычной нормой

должно быть явно выраженным.

Обычная норма общего международного права должна быть принята большинством госу-

дарств, обеспечивающим представительство главнейших форм цивилизации и основных

правовых систем мира, т.е. международным сообществом в целом. Региональные и специ-

альные обычные нормы принимаются с согласия всех непосредственно заинтересованных

государств или организаций.

Соотношение и взаимодействие международного договора и обычая в процессе нормообра-

зования. Международный договор закрепляет существующие обычные нормы. Заключение

договора (прежде всего, универсальных конвенций) - это закрепление обычая. Но это не ведет

к уничтожению последнего, так как для государств - неучастников международного договора

его положения продолжают действовать в качестве обычных норм. Международный договор,

в свою очередь, может служить отправным моментом для формирования обычного права. Гос-

ударство, не выразившее своего согласия на обязательность для него международного догово-

ра, может пользоваться им в своей практике и закреплять в законодательстве отдельные поло-

жения этого договора. Тогда эти положения имеют характер обычно-правовых норм. Прекра-

щение договора не дает оснований для отказа соблюдать обычную норму, которая была зафик-

сирована таким договором. Поэтому новый договор может быть источником обычного права.

Нормы договора применяются наряду с обычными нормами. Следовательно, одна и та же

норма может быть для одних государств договорной, для других обычной.