Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание

Уголовный закон указывает на необходимость при назначении наказания учитывать обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Это позволяет судить о степени общественной опасности совершенного преступления и тем самым индивидуализировать наказание. Перечень смягчающих и отягчающих обстоятельств содержится в ст. ст. 61 и 63 УК РФ. Круг смягчающих обстоятельств не всегда был одинаковым, он изменялся по мере развития и совершенствования принципа индивидуализации наказания.

Впервые в советский период перечень смягчающих и отягчающих обстоятельств был установлен в Руководящих началах 1919 г. В ст. 12 указывалось:

«При определении меры наказания в каждом отдельном случае следует различать:

а) совершено ли преступление лицом, принадлежащим к имущему классу, с целью восстановления, сохранения, или приобретения какой-либо привилегии, связанной с правом собственности, или неимущим в состоянии голода или нужды;

б) совершено ли деяние в интересах восстановления власти угнетающего класса или в интересах личных совершающего деяние;

в) совершено ли деяние в сознании причиненного вреда или же по невежеству и несознательности;

г) совершено ли деяние профессиональным преступником (рецидивистом) или первичным;

д) совершено ли деяние группой, шайкой, бандой или одним лицом;

е) совершено ли деяние посредством насилия над личностью, или без такового;

ж) направлено ли деяние против личности или против имущества;

з) обнаружены ли совершающим деяние заранее обдуманное намерение, жестокость, злоба, коварство, хитрость или деяние совершено в состоянии запальчивости, по легкомыслию или нетрезвости».

Основные начала уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик 1924 г. тоже предусматривали перечень этих обстоятельств. В этом нормативном акте смягчающие и отягчающие обстоятельства были даны отдельно в статьях 31 и 32. Перечень данных обстоятельств был закреплен и в статьях Общей части УК 1960 г. УК РСФСР 1960 рассматриваемые обстоятельства называл смягчающими и отягчающими ответственность. В ст. 61 и 63 УК РФ указанны обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а не ответственность. Это подчеркивает необходимость назначения менее строгого наказания при установлении обстоятельств, смягчающих наказание, перечисленных в ст. 61 и, наоборот, при обстоятельствах, отягчающих наказание, указанных в ст. 63 избрать более строгий вид и размер наказания.

Таким образом, смягчающие и отягчающие обстоятельства - это такие обстоятельства, которые характеризуют большую или меньшую общественную опасность деяния либо большую или меньшую общественную опасность личности преступника и должны учитываться судом в соответствии с общими принципами назначения наказания, для более успешного достижения его целей.

Обстоятельства, смягчающие наказание. В ст. 61 УК предусмотрено десять смягчающих наказание обстоятельств:

1. Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. «а» ч. 1 ст. 61 УК РФ).

Лицо может считаться совершившим преступление впервые, если оно ранее не совершало преступления. К указанной категории относятся также и лица, которые ранее совершали преступления, но в отношении их истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК); истекли сроки давности исполнения приговора (ст. 83 УК), если судимость с них снята вследствие актов амнистии или помилования (ст. 84; 88 УК); если судимость снята или погашена на общих основаниях (ст. 86 УК).

Преступлением небольшой тяжести согласно ст. 15 УК признается умышленное и неосторожное преступление, максимальное наказание за которое не превышает 2-х лет лишения свободы. Однако к обстоятельствам, смягчающим наказание, относится не само совершение преступления небольшой тяжести, а факт совершения его впервые и вследствие случайного стечения обстоятельств. Для признания данного обстоятельства смягчающим наказание необходимо наличие всех трех факторов.

Случайное стечение обстоятельств является категорией оценочной и определяется она судом при исследовании всей совокупности обстоятельств, выявленных по делу. Случайное стечение обстоятельств - это непредвиденные виновным обстоятельства, совокупность которых так или иначе спровоцирована совершением преступления. Это вопрос факта (например, состояние крайней материальной нужды в сочетании с безработным положением виновного).

2. Несовершеннолетие виновного (п. «б» ч. 1 ст. 61 УК). Ст. 20 УК определяет возраст наступления уголовной ответственности. За абсолютное число преступлений, перечисленных в УК, уголовная ответственность наступает с несовершеннолетнего возраста (т.е. до 18 лет). Таков уголовно-правовой критерий и он является обоснованным. Но закон не может не учитывать, что сознание подростка находится в стадии становления и он порой не может с полной ответственностью и объективностью оценить сложившуюся ситуацию, способен оказаться под влиянием более агрессивно настроенных участников преступной группы. При назначении наказания несовершеннолетним необходимо учитывать и тот факт, что исправление несовершеннолетних, при правильной организации этого процесса, может осуществиться гораздо быстрее, чем исправление взрослых преступников. Все это обязывает суд тщательно проверить данные о личности несовершеннолетнего, мотивы и цели совершенного им преступления, и признать несовершеннолетие смягчающим обстоятельством, даже при совершении им особо тяжкого преступления.

3. Беременность (п. «в» ч. 1 ст. 61 УК). Указанное обстоятельство рассматривается как смягчающее в силу физиологических и психических особенностей беременной женщины (повышенная раздражительность, нервозность, неуравновешенность и т.д). Признание этого обстоятельства смягчающим наказание продиктовано также и принципом гуманизма, заботой о здоровье женщины и ребенка.

4. Наличие малолетних детей у виновного (п. «г» ч.1 ст. 61УК). Это смягчающее наказание обстоятельство новое в УК и требует исследования и соответствующей оценки. Понятие малолетнего действующий УК не раскрывает. В УК 1960 г. оно раскрывалось применительно к понятию потерпевшей при изнасиловании (малолетней признавалась девочка, не достигшая 14 лет). Сегодня в соответствии с судебной практикой надо считать малолетним ребенка, не достигшего 14- летнего возраста. Признание этого обстоятельства смягчающим наказание обусловлено стремлением законодателя учесть интересы семьи виновного, в особенности интересы его малолетних детей. И хотя закон не требует совместного проживания с малолетними детьми как условия для смягчения наказания, тем не менее суду необходимо установить не только факт наличия малолетних детей, но и участия виновного в их воспитании и материальном содержании. Это обстоятельство не может быть признано смягчающим, если виновный лишен родительских прав, длительное время не проживает с семьей, не занимается воспитанием детей, не оказывает им материальной поддержки, жестоко относится к ним, либо совершил в отношении детей преступные действия.

5. Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания. (п. «д» ч. 1 ст. 61 УК). Тяжелыми жизненными обстоятельствами могут быть признаны самые разнообразные обстоятельства лично-семейного или служебно-личного характера. Стечение этих обстоятельств ослабляет волю человека, снижает его сопротивляемость неблагоприятно сложившимся условиям, позволяет проявиться в преступном поведении тем антисоциальным установкам, которые в обычной обстановке полностью контролируются сознанием и не проявляют себя. Указанное стечение обстоятельств может проявиться в тяжелой болезни самого виновного, болезни или гибели его близких, острых конфликтах на работе или в быту, потери работы, материальных или жилищных трудностях.

Чтобы быть смягчающим обстоятельством, стечение тяжелых жизненных обстоятельств должно быть связано с совершенным преступлением. Например, - после пожара, при котором погибло все имущество, лицо совершило кражу одежды, чтобы одеть себя и своих детей. Но при совершении такой же кражи, чтобы купить спиртное, указанное обстоятельство (гибель имущества) смягчающим наказание обстоятельством не будет. Мотив сострадания - это такой мотив, в основе которого лежат глубокие душевные переживания о страданиях другого человека. Мотив сострадания является новым понятием в числе обстоятельств, смягчающих наказание. Такой мотив может иметь место при лишении жизни человека в случае его тяжелой и неизлечимой болезни или непереносимых физических страданий или при совершении кражи в пользу остронуждающегося.

6. Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости. (п. «е» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Данные обстоятельства создают обстановку, при которой виновный действует несвободно, воля его подавляется. Физическое принуждение может выражаться в избиении, лишении свободы, причинении вреда здоровью. Психическое принуждение - это угроза, выраженная устно, письменно, жестом, причинить физический вред (убить, избить), имущественный вред (уничтожить либо повредить имущество), моральный вред (унизить честь и достоинство). Физическое и психическое насилие должно быть существенным и реальным, чтобы могли повлиять на волю лица. В то же время уголовная ответственность, а значит и наказание не наступает, если принуждение имеет признаки непреодолимой силы или крайней необходимости (ст. 39, 40 УК). Необходимо учитывать, что физическое и психическое принуждение может иметь место не только в отношении самого виновного, а также в отношении его родных и близких.

Материальная зависимость – зависимость, связанная с содержанием, иждивением, возможностью получения наследства. Однако нельзя признать материально зависимым того, кто совершает преступления в угоду лицу, которое дает деньги на покупку автомашины, дачи и т.д.

Служебная зависимость может быть у виновного от начальника, связанная с опасением увольнения или притеснения на работе, либо, наоборот, с ожиданием поощрения и т.д.

Иная зависимость - может возникать в различных ситуациях и сферах деятельности (например, ученика от учителя, спортсмена от тренера, понуждение к даче ложных показаний при обещании прекратить уголовное дело и т.д.).

7. Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения. (п. «ж» ч.1 ст. 61 УК РФ). В настоящем кодексе значительно расширен круг обстоятельств исключающих преступность деяния. Но если лицо совершает преступление при нарушении условий правомерности действий, указанных в ст. 37, 38, 39, 41, 42 УК, уголовная ответственность наступает, однако эти обстоятельства являются смягчающими наказание. Позиция законодателя предопределена здесь положительными мотивами действий, их направленностью на достижение общественно-полезных целей.

8. Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. «з» ч.1 ст. 61УК РФ). Данное обстоятельство является смягчающим наказание потому, что указанное поведение потерпевшего в определенной степени провоцирует преступление.

Противоправное поведение нарушает какие-то правовые нормы (уголовно-правовые, административно-правовые и т.д.). Например лицу, восстановленному судом на работе препятствуют к ней приступить и он ударил, того кто ему препятствовал, причинив вред здоровью. Аморальность поведения потерпевшего заключается в том, что он хотя и не нарушает нормы права, но поступки его противоречат нормам морали.

Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления, могут сочетаться с возникшим в связи с этим состоянием аффекта или другим временным особым психическим состоянием лица, отставанием в психическом развитии, не исключающем вменяемости.

Противоправность и аморальность поведения потерпевшего может иметь место как в отношении самого виновного, так и в отношении его родных и близких. Важно, чтобы указанное поведение потерпевшего послужило поводом для совершения преступления, а действия виновного должны иметь место непосредственно после совершения противоправных или аморальных поступков потерпевшего.

9. Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Указанные обстоятельства относятся к разновидностям так называемого позитивного после преступного поведения, свидетельствующего о значительном снижении опасности лица, совершившего преступление. На первое место в ряду этих обстоятельств справедливо поставлена явка с повинной - это добровольное сообщение (письменное или устное) органам власти о совершенном им преступлении. Она возможна только до предъявления лицу правоохранительными органами обвинения в совершении преступления. Явка с повинной имеет уголовно-правовое значение в пределах сроков давности привлечение к уголовной ответственности. Это значение не зависит от мотивов такой явки. Важно, чтобы такая явка была не вынужденной, а добровольной.

Активное способствование раскрытию преступления - это существенное оказание помощи органам власти в установлении события преступления, личности участников совершенного преступления, местонахождения краденного или добытого иным преступным путем имущества, отыскание орудий и средств совершения преступления и т.п. Для признания указанных обстоятельств смягчающими наказание важным остается условия совершения этих действий добровольно, а не под давлением имеющихся улик. Каждое из названных обстоятельств имеет самостоятельное значение, но они могут и дополнять друг друга.

10. Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненного в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Указанные обстоятельства также являются специфическими разновидностями позитивного постпреступного поведения, что и служит основанием для смягчения наказания.

Медицинская помощь заключается в обработке и перевязке раны, наложения жгута, доставления потерпевшего в больницу и т.д.

Иная помощь - доставление потерпевшего домой, предоставление ему пищи, теплой одежды и т.д.

Добровольное возмещение имущественного ущерба - это предоставление потерпевшему денег или иных ценностей, которые адекватны причиненному вреду, без всякого принуждения.

Добровольное возмещение морального вреда - это принесение извинений потерпевшему, стремление оказывать ему необходимую помощь и содействие, материальная компенсация.

Иные действия, направленные на заглаживание вреда. Таковыми могут быть действия, совершенные в пользу близких потерпевшего (например, детей), принятие на себя расходов, понесенных потерпевшим в связи с совершенным преступлением.

Содержащееся в ч. 2 ст. 61 УК указание о том, что при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих обстоятельства, прямо не указанные в статье, говорит о том, что законодательный перечень смягчающих обстоятельств является открытым, а не закрытым, как это имеет место в отношении обстоятельств, отягчающих наказание.

Таким образом, приведенный в настоящей статье перечень смягчающих наказание обстоятельств следует рассматривать как ориентирующий. Суд может учитывать в качестве смягчающего обстоятельства, не только несовершеннолетие виновного, но и его молодой (или наоборот преклонный возраст), не только наличие у виновного малолетних детей, но и наличие у него на иждивении престарелых, тяжело больных родителей и т.п. При признании какого-либо обстоятельства смягчающим наказание в приговоре указываются доводы суда по принятому решению.

Часть 3 ст. 61 УК устанавливает, что если смягчающее наказание обстоятельство предусмотрено в качестве признака состава преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. Это правило относится к таким преступлениям, как, например, убийство при превышении пределов необходимой обороны, либо превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ст. 108 УК РФ). Если указанное в ч. 1 ст. 61 УК смягчающее наказание обстоятельство отражено в составе преступления не полно, то оно (в соответствующей его части) может учитываться судом.

Ст. 62 УК РФ предусматривает, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строго вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. Так, например, хулиганство – (п.«а» ч. 2 ст. 213УК РФ) предусматривает максимальный размер более строгого наказания 5 лет лишения свободы. Следовательно, выполнение виновным действий, указанных в пунктах «и» и «к» УК влечет назначение наказания данному лицу не более трех лет семи месяцев лишения свободы.

Обстоятельства, отягчающие наказание. В ст. 63 УК РФ предусмотрено тринадцать обстоятельств, отягчающих наказание.

1. Неоднократность преступлений, рецидив преступлений. (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Содержание этих обстоятельств раскрывается в ст. 15 и 18 УК. Под неоднократностью преступлений понимается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной и той же статьей Особенной части УК, или совершение нескольких преступлений, предусмотренных различными статьями Особенной части, но входящих в однородную группу преступлений (например, ст. 158; 161; 162 - преступления против собственности). Опасность неоднократности заключается в том, что лицо не стремиться встать на путь исправления и после совершения одного преступления совершает другое.

Неоднократность может проявляться в трех вариантах:

а) совершается несколько тождественных преступлений, ни за одно из которых виновный не осужден (например несколько краж чужого имущества);

б) совершается новое тождественное преступление после осуждения виновного за первое преступление (хулиганство, совершенное лицом, ранее судимым за хулиганство);

в) совершаются неоднородные преступления независимо от того, осужден виновный за совершение первого преступления или нет (одним приговором осуждается за хулиганство и за незаконную охоту; после осуждения за убийство в местах лишения свободы совершает побег из мест лишения свободы).

В первых двух случаях неоднократность является, как правило, квалифицирующим признаком и не может быть обстоятельством, отягчающим наказание. Для признания неоднократности обстоятельством, отягчающим наказание, не имеет значения, какой степени тяжести совершены преступления и какова форма вины. Суд может признать отягчающим обстоятельством повторное совершение неосторожного преступления при первом неосторожном или умышленном преступлении; при совершении нескольких преступлений, относящихся к категории средней тяжести и т.д.

В УК отсутствует понятие «особо опасный рецидивист», и в связи с этим в статьях Особенной части УК отсутствует такой квалифицирующий признак. В то же время закон дает понятие рецидива и делит его на три вида (простой, опасный и особо опасный). Любой из указанных видов рецидива может быть признан обстоятельством, отягчающим наказание. При назначении наказания следует иметь в виду, что любой вид рецидива возникает только тогда, когда виновный совершает умышленные преступления. Следовательно, нельзя признать рецидив, опасный рецидив или особо опасный рецидив у лица, имеющего непогашенные или не снятые судимости за неосторожные преступления.

Однако если неосторожные преступления не прерывают течение судимости, то совокупность умышленных преступлений, за которые ранее виновный был осужден, может явиться поводом установления у виновного любого вида рецидива, и это обстоятельство может быть признано судом отягчающим наказание.

Здесь важно иметь в виду, что, если предыдущие судимости у виновного погашены или сняты в порядке, установленном ст. 86 УК, при назначении наказания за новое преступление неоднократность и рецидив не могут быть признаны обстоятельствами, отягчающими наказание.

2. Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления. (п. «б» ч. 1 ст.63 УК). Причинение преступлением тяжких последствий означает наступление вследствие совершенного преступления таких последствий, которые носят, как правило, непоправимый или труднопоправимый характер. Единого критерия для оценки последствий как тяжких не существует; в каждом конкретном случае следователь, лицо производящее дознание, суд решает вопрос об отнесении последствий к категории тяжких. Наступление тяжких последствий во многих статьях Особенной части УК (преступления с материальным составом) является признаком преступления и в силу этого не может быть обстоятельством, отягчающим наказание. Вместе с тем, в УК имеется ряд преступлений, по которым тяжкие последствия не являются признаком преступления - преступления с формальным составом (например, ст. 120 - принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации; ст. 122 - заражение ВИЧ инфекцией; ст. 212 - массовые беспорядки). В этом случае суд вправе признать отягчающим обстоятельством наступление тяжких последствий в результате совершения преступления. Не являясь признаком состава преступления, тяжкие последствия должны находится в причинной связи с совершенным лицом преступным деянием. Тяжкие последствия могут возникать при совершении умышленных и неосторожных преступлений.

3. Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК). Законодательное определение этих форм соучастия в преступлении дано в ст. 35 УК РФ. Групповые преступления всегда признавались наиболее опасными формами преступной деятельности, поэтому во многих статьях Особенной части УК, предусматривающих ответственность за совершение умышленных преступлений, группа лиц, предварительный сговор, группы лиц, организованная группа, признаются квалифицирующим признаком состава преступления. В то же время диспозиция многих составов преступлений не предусматривает указанных обстоятельств в качестве квалифицирующих признаков преступления, поэтому они могут быть признаны отягчающими наказание обстоятельствами (доведение до самоубийства потерпевшего совместными действиями нескольких виновных путем угроз, жестокого обращения или унижения человеческого достоинства потерпевшего; совершение развратных действий несколькими виновными одновременно, заведомо ложное сообщение об одном и том же акте терроризма несколькими лицами по договоренности между собой; нарушение правил охраны рыбных запасов совершенное группой лиц и т. д.).

При назначении наказания суд должен учитывать, что каждое их понятий, перечисленных в п. «в» ч.1 ст. 63 УК, отличается от другого более серьезным содержанием. Так, организованная группа - более опасное формирование, чем простая группа лиц. В организованной группе существуют определенная дисциплина, высокая степень сплоченности, распределение обязанностей и т.д. Простая же группа лиц - формирование как правило, разовое, спонтанное. Отсюда следует, что степень тяжести при назначении наказания должна определяться исходя из указанных и других обстоятельств, установленных судом при рассмотрении дела.

4. Особо активная роль в совершении преступления (п. «г» ч. 1 ст. 63 УК). Особо активная роль - это роль, осуществляя которую лицо выполняет наиболее значимую, наибольшую по объему часть объективной стороны преступления, является инициатором совершения преступления или, будучи исполнителем, одновременно выступает еще как «организатор», «подстрекатель», либо «пособник». В этом случае речь идет о таких ситуациях, при которых лицо, начав преступную деятельность как организатор, подстрекатель или пособник, завершает ее (в рамках одного и того же преступления) уже как исполнитель. Если преступление совершено группой лиц, роль каждого участника преступления должна устанавливаться при исследовании самих обстоятельств содеянного, так и при исследовании личности виновных. Особо активная роль виновного должна быть отражена в мотивировочной части приговора с указанием конкретных действий, представляющих особую активность виновного.

5. Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами, либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность. (п. «д» ч. 1 ст. 63 УК). Данное обстоятельство, существенно повышает опасность совершенного преступления, т.к. при этом используются лица по существу как слепые орудия. Оно довольно часто затрудняет своевременное раскрытие преступления (поскольку главный виновник, совершая преступление «чужими руками», остается некоторое время как бы в тени) и свидетельствует о более высокой опасности действительного «автора» преступления. Указанные обстоятельства серьезно повышают опасность совершаемого лицом преступления.

Так, в одних случаях (привлечение к совершению преступления лиц, страдающих психическими расстройствами; лиц, не достигших возраста уголовной ответственности) это может свидетельствовать о стремлении виновного лица избежать уголовной ответственности, в других (привлечение к совершению преступления лица, находящегося в состоянии опьянения) - о преступном использовании состояния соучастника, облегчающего втягивание его в совершение преступления. Особую опасность представляет вовлечение в совершение преступления несовершеннолетних. Само по себе это деяние, совершенное в отношении несовершеннолетнего, образует самостоятельный состав преступления (ст. 150 УК РФ). В случае, если несовершеннолетний при этом не достиг возраста уголовной ответственности, это учитывается как обстоятельство, отягчающее наказание.

Категория лиц, которые указаны в п. «д» ч. 1 ст. 63 УК, в силу своего физического и физиологического состояния быстро поддаются на уговоры, у них легко вызвать определенную отрицательную реакцию на информацию, касающуюся их состояния, здоровья, отношений в семье, взаимоотношений между ними и потерпевшими, в результате чего они совершают преступления. Виновный создает такие условия, при которых его действия воспринимаются указанными лицами не как преступные, а как выполнение дружеской услуги и т.д., хотя сам виновный сознает опасность этих действий и желает наступления определенных преступных последствий. В силу этого привлечения указанных лиц к совершению преступления должно всегда признаваться обстоятельством, отягчающим наказание. При этом не следует забывать, что лицо, привлекшее к совершению преступления лиц, психически больных и не достигших возраста уголовной ответственности, является исполнителем преступления.

6. Совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, а так же с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. «е» ч. 1 ст. 63 УК). В данном случае речь идет об особо низменных мотивах и целях совершения преступления, существенно повышающих его опасность. Ст. 19 Конституции РФ, устанавливает, что государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина, независимо от национальности, расы и отношения к религии. Ст. 28 конституции РФ говорит, что каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать любую религию, или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные или иные убеждения и действовать в соответствии с ними. Важнейшей гарантией этих прав выступает усиление ответственности за преступления, совершенные по мотивам национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды.

Национальная ненависть или вражда – мотив, порождающий преступление, направленное против представителей другой национальности, именно по причине их национальной принадлежности.

Расовая ненависть или вражда – то же самое, но в отношении представителей другой расы.

Религиозная ненависть или вражда - то же самое, но в отношении лиц исповедующих другую религию.

Месть за правомерные действия других лиц - означает причинение любого вреда лицам, ведущим, законопослушный образ жизни, и в связи с каким-либо актом их правомерного поведения.

Совершение преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение усиливает наказание потому, что совершаются два преступления и как правило эти преступления являются умышленными. Виновное лицо сознательно идет на их совершение (в связи с правдивыми показаниями очевидца преступления виновный повреждает или уничтожает его имущество; угрожает убийством или причинением тяжкого вреда здоровью близкого родственника, пытающегося препятствовать изнасилованию потерпевшей, причиняет телесные повреждения лицу случайно оказавшемуся на месте совершения преступления) и пытается достичь или достигает желаемого результата.

7. Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. «ж» ч. 1 ст. 63 УК). Данное обстоятельство является признаком преступлений, относящихся, как правило, к преступлениям против жизни и здоровья, а также некоторым другим преступлениям (ст. 277 - посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля; ст. 299 - посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие; ст. 317 - посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа и т.д.). Отягчающим это обстоятельство можно назвать лишь в том случае, когда судом будет установлено совершение иных преступлений, однако их совершение должно быть тесно связано с осуществлением служебного или общественного долга, с воспрепятствованием осуществлению людьми своих обязанностей.

Служебная деятельность - выполнение обязанностей по работе как руководящими работниками, предприятий, учреждений и организаций любых форм собственности, так и рядовыми сотрудниками.

Выполнение общественного долга - это не только осуществление функций, вытекающих из членства в каких-либо общественных организациях, но и любые общественно полезные действия лица.

Практика показывает, что для того, чтобы воздействовать определенным образом на лицо, осуществляющее служебную деятельность или выполняющее общественный долг, преступники нередко угрожают не самому этому лицу, а его близким, а подчас и приводят эту угрозу в исполнение.

К близким относятся - в первую очередь близкие родственники (родители, дети, усыновитель, усыновленные, родные братья и сестры, дед, бабушка, внуки, супруги), а так же иные лица, являющиеся действительно близкими для соответствующего лица.

8. Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящегося в состоянии беременности, а так же в отношении малолетнего, другого беспомощного лица, либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. «з» ч. 1 ст. 63 УК). Состояние беременности потерпевшей значительно повышает опасность преступления, т.к. ставит в опасность жизнь и здоровье ребенка. Условием признания этого обстоятельства отягчающим наказание является достоверность знания виновного о состоянии беременности потерпевшей, в отношении которой происходит преступное посягательство, характеризующееся умышленной формой вины.

Совершение преступления в отношении малолетних и других беззащитных и беспомощных лиц свидетельствует об особой безнравственности и жестокости виновного. Малолетними признаются подростки, не достигшие 14-летнего возраста. Престарелыми признаются лица, достигшие пенсионного возраста (при этом необходимо учитывать индивидуальные особенности потерпевшего, поскольку пенсионный возраст в законодательстве определяется по разному). Под беспомощным и беззащитным состоянием понимается такое физическое или психическое состояние потерпевшего, при котором он не может оказать сопротивления (например, спящий, тяжело больной). Здесь важно, что указанные лица заведомо для виновного не способны оказать ему сопротивления. Лица, находящиеся в зависимости от виновного являются наиболее уязвимыми для него, и использование виновным этого обстоятельства дает ему возможность быстрее добиться преступного результата. Зависимость в данном случае может быть любой - материальной, служебной, зависимость детей от родителей, индивида от лица, оказывающего ему помощь и т.п.

9. Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а так же мучением для потерпевшего (п. «и» ч. 1 ст. 63 УК). Как правило, эти действия направлены против жизни и здоровья личности, однако эти обстоятельства могут проявляться и при совершении других преступлений (разбойное нападение, хулиганство с элементами издевательства и садизма; неправомерные действия издевательского характера при задержании подозреваемого и т.д.). Особая жестокость означает, что совершение преступления сопровождается причинением потерпевшему особых страданий. Это может выражаться, например, в совершении преступления в отношении потерпевшего в присутствии родных или близких потерпевшего.

Садизм - крайнее выражение бесчеловечности, ненормальная страсть к жестокости, наслаждение чужими страданиями. Проявлением садизма является половое извращение, при котором половое удовлетворение достигается при условии причинения партнеру морального или физического страдания. Это явление названо именем французского писателя де Сада (1740-1814), описавшего это извращение в своих романах.

Издевательство - глумление над потерпевшим, сопровождающееся действиями, заставляющими последнего совершать особо унизительные для него акты поведения. Мучение - это причинение потерпевшему сильной физической боли (как правило, долговременной). С особой жестокостью, садизмом и издевательством могут быть совершены преступления не только в отношении физических лиц, но и по другим преступлениям (надругательство над телами умерших и местами их захоронения; вандализм пиратство; жестокое обращение с животными; незаконная добыча морского зверя жестокими способами).

10. Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а так же с применением физического или психического насилия (п. «к» ч. 1 ст. 63 УК).

Под оружием - понимаются предметы (устройства) предназначенные для поражения живой цели. Оружие бывает огнестрельным, холодным, газовым. К огнестрельному оружию относятся пистолеты, винтовки, автоматы, пулеметы; к холодному оружию относятся кинжалы, финки, кастеты; к газовому оружию относятся газовые пистолеты и револьверы.

Совершение преступления с применением оружия значительно повышает опасность преступления и поэтому служит основанием для отнесения этого обстоятельства к отягчающим наказание. Боевые припасы - это патроны к оружию, артиллерийские снаряды, боевые части ракет. Взрывчатые вещества - это порох, динамит, тротил и другие химические вещества и смеси, обладающие способностью к взрыву. Взрывные устройства - это сооружения и устройства предназначенные для приведения в действие взрывных веществ (как заводские, так и самодельные).

Под физическим насилием понимается любая форма физического воздействия на потерпевшего (нанесение побоев, причинение вреда здоровью, истязания и т.д.).

Психическим насилием являются различного рода угрозы применения к потерпевшему или его близким физического насилия или причинение имущественного или иного вреда.

Ядовитые вещества - вещества, которые при попадании в организм человека даже в небольших дозах вызывают отравление, в т.ч. и смерть. Радиоактивные вещества - вещества обладающие свойством радиоактивного излучения.

Лекарственные препараты - препараты, используемые в медицине для лечения больных, но представляющие при неумелом или неумеренном употреблении опасность для здоровья человека. Иные химико-фармакологические препараты - используемые в фармакологии препараты химического происхождения, пагубно воздействующие на организм людей.

11. Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. «л» ч. 1 ст. 63 УК). Использование такой обстановки для совершения преступлений повышает их общественную опасность, свидетельствует об особом эгоизме виновных, что и требует повышения наказания.

Чрезвычайное положение в соответствии с законом РФ «О чрезвычайном положении» означает особый правовой режим деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, предприятий, учреждений и организаций. Чрезвычайное положение вводится для скорейшей нормализации обстановки, восстановления законности и правопорядка, устранения угрозы безопасности граждан и оказания им необходимой помощи. Оно может вводиться при наличии обстоятельств, представляющих собой реальную и неизбежную угрозу безопасности граждан или конституционному строю России.

Под стихийным бедствием - понимается землетрясение, наводнение, оползни и другие стихийные явления, связанные с гибелью людей, причинением вреда здоровью или имуществу. Иное общественное бедствие – бедствие, возникшее в результате определенных действий человека (крупные катастрофы, аварии, пожары, последствия военных действий и т.д.).

Массовые беспорядки - предполагают грубое нарушение общественного порядка с привлечение большого числа людей (толпы). Наиболее опасны массовые беспорядки, сопровождающиеся погромами, разрушениями, поджогами, другими насильственными действиями.

12. Совершение преступления с использованием доверия оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. «м» ч. 1 ст. 61 УК). Преступления, совершаемые благодаря занимаемому виновным служебному положению или заключенному с ним договору, наносят большой вред нормальной деятельности государственных органов, общественных организаций, коммерческих и иных структур. Такие преступления совершаются, как правило, в сфере экономической деятельности (регистрация незаконных сделок с недвижимостью, с землей, незаконное получение кредита, уклонение от уплаты налогов и т.д.). Указанные обстоятельства могут быть признаны отягчающими наказание, если виновное лицо использует свое служебное положение вопреки интересам службы, либо свое служебное положение или заключенный с ним договор выставляет в качестве гаранта добросовестности и порядочности. Отсюда следует, что служебное положение и договор могут быть использованы не только при совершении должностных преступлений, но и любых других (мошенничество, уклонение от уплаты таможенных платежей, экономические преступления и т.д.).

Использовать доверие, оказанное виновному в силу его служебного положения, может не только руководитель, но и рядовой сотрудник. Например, государственная измена в форме выдачи государственной тайны совершается с использованием доверия, оказанного виновному по службе.

13. Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. «н» ч. 1 ст. 63 УК).

Использование форменной одежды или документов представителя власти, для совершения преступления, будет являться обстоятельством, отягчающим наказание, независимо от того, были ли они у преступника на законном или незаконном основании. Форменная одежда представителя власти - одежда обязательная для ношения представителем власти при исполнении им служебных обязанностей. Документы представителя власти - документы удостоверяющие тот факт, что данное лицо является представителем власти.

Согласно ч. 2 ст. 63 УК если отягчающее наказание обстоятельство предусмотрено в качестве признака состава преступления, то дополнительно (повторно) учитывать такое обстоятельство как отягчающее наказание нельзя. Если указанное в статье отягчающее наказание обстоятельство отражено в составе преступления не полно, то оно (в соответствующей его части) может быть учтено судом.

Ст. 63 не называет перечень отягчающих наказание обстоятельств исчерпывающими, но и не говорит, что отягчающими может быть признано обстоятельство в ней не названное.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении «О практике назначения судами уголовного наказания в виде лишения свободы» от 11.06.99 указал, что изложенный в УК перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит[223].

Важно иметь в виду, что обязательным условием учета обстоятельств в качестве отягчающих наказания является наличие у лица виновного к ним отношения - умышленного или неосторожного. При этом умышленная вина придает соответствующему обстоятельству более существенную значимость, нежели вина неосторожная. В тех случаях, когда при описании отягчающего наказание обстоятельства законодатель пользуется терминами «заведомо», «особо» и т.п. Непременным условием учета этого обстоятельства при назначении наказания является наличие именно умышленной вины (в отношении соответствующего отягчающего наказания обстоятельства)[224].

§3. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении.

Российское уголовное право предусматривает случаи, когда наличие смягчающих обстоятельств может служить основанием не только для снижения назначаемого судом наказания в пределах санкции ст. УК, по которой квалифицируется совершенное преступление, но и для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. В соответствии с ч. 1 ст.64 УК РФ «при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а ровно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления, наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК, или суд может назначить более мягкий вид наказания чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного».

Таким образом, основанием для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, является наличие исключительных обстоятельств. Понятие этих обстоятельств закон не раскрывает, поэтому такие обстоятельства суд должен установить и указать в приговоре сам. В судебной практике под исключительными обстоятельствами дела всегда понимались данные, которые существенно снижали степень общественной опасности совершенного преступления. В ст. 64 УК конкретизируется содержание этих исключительных обстоятельств.

На первое место поставлены обстоятельства, связанные с:

1) целями и мотивами деяния;

2) ролью виновного в совершении преступления;

3) его поведением во время и после совершения преступления;

4) и другие обстоятельства существенно уменьшающие степень общественной опасности деяния.

Цели и мотивы виновного в этом случае должны быть лишены низменного характера и свидетельствовать о том, что преступление им совершено в силу причин, которые уголовный закон связывает с возможностью смягчения наказания. Это, исходя из требований ст. 61 УК РФ мотивы и цели, вызванные стечением тяжелый обстоятельств, мотивы сострадания, а так же мотивы совершения преступления под влиянием принуждения, либо в силу определенной зависимости (материальной, служебной или иной), в условиях превышения мер необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, при крайней необходимости, исполнении приказа или распоряжения, но при изменении условий их правомерности; под влиянием противоправных или аморальных действий потерпевшего, явившихся поводом для преступления.

Упоминание в законе о роли лица в совершении преступления и его поведении во время совершения преступления означает, что оно должно быть второстепенным участником преступления. Признаки поведения виновного после совершения преступления в основном могут быть сведены к тем, которые в соответствии со ст. 61 УК являются смягчающими наказание обстоятельствами, это: явка с повинной; активное способствование раскрытию преступления, изобличению других участников преступления, в том числе, как специально указано в ст. 64 УК, активное содействие участника группового преступления раскрытию совершенных группой преступлений; оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное возмещение или устранение материального или морального вреда, причиненного преступлением; иные действия направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.

В теории уголовного права длительное время шел спор по поводу понимания природы исключительных обстоятельств, позволяющих суду назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за соответствующее преступление. Одни авторы (например, Брайнин Я.М.) полагали, что под исключительными обстоятельствами следует понимать особые смягчающие обстоятельства не включенные законодателем в перечень обстоятельств, смягчающих наказание. Другие авторы (Шаргородский М.Д.; Карпец И.И.; Соловьев А.Д.) считали, что для такого толкования уголовного закона нет достаточных оснований и что исключительными могут быть те обстоятельства, которые входят в законодательный перечень смягчающих обстоятельств, а также и те, которые не включены законодателем в этот перечень, но признаются судом смягчающими наказание.

Судебная практика поддерживала именно последнюю точку зрения. Новый УК РФ эту точку зрения законодательно закрепил в ст. 64, поскольку в этой статье понятие исключительных обстоятельств не конкретизируется. Этот вывод вытекает и из характера перечня смягчающих обстоятельств. В соответствии с ч. 2 ст. 64 УК РФ исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств, что так же соответствует сложившейся судебной практике. Каковы же пределы взаимного смягчения наказания при наличии исключительных обстоятельств. Во-первых, наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК. Например, санкция ч. 3 ст. 268 УК РФ за нарушение правил, обеспечивающих безопасную работу транспорта, предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от четырех до восьми лет.

На основании ст. 64 УК суд может выйти за нижний предел вплоть до минимального срока лишения свободы, то есть назначить срок лишения свободы менее четырех лет, но не менее 6-ти месяцев лишения свободы. Таков минимальный срок данного вида наказания, указанный в ч. 2 ст. 56УК РФ. Во-вторых, судом может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией статьи Особенной части. Применительно к той же ч.3 ст. 268 УК РФ суд вправе вместо лишения свободы назначить более мягкий вид наказания (из перечня наказаний, данного ст. 44 УК РФ), например, исправительные работы.

При этом надо иметь в виду, что более мягкий вид наказания может быть назначен в пределах максимального его размера (исправительные работы сроком на два года - таков максимальный срок данного вида наказания, предусмотренный ч. 1 ст. 50 УК РФ). В-третьих, суд может не применять дополнительное наказание, предусмотренное в санкции статьи Особенной части, в качестве обязательного. Например, ч. 3 ст. 161 «Грабеж» предусматривает наказание в виде лишения свободы с конфискацией имущества. Суд вправе не применять конфискацию имущества, указав в приговоре по каким основаниям он счел возможным неприменение данного наказания.

За ряд преступлений законом предусмотрено альтернативное наказание, например, штраф и лишение свободы. За такие преступления нельзя назначать более мягкое наказание, поскольку санкцией статьи предусмотрен уже самый мягкий вид наказания - штраф. В таких случаях суд может применить принцип назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части, но не ниже минимального размера данного вида наказания (так в данном случае штраф может быть равен 25 МРОТ или размеру заработной платы или иного дохода за двухнедельный период - таков минимальный размер данного вида наказания - ч. 2 ст. 46 УК).

Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении (ст. 65 УК РФ)

В связи с введением в российскую судебную систему суда присяжных заседателей и присущей ему спецификой отправления правосудия возникают особенности назначения наказания. В соответствии с уголовно-процессуальным законодательством, в случае признания подсудимого виновным, присяжные заседатели решают вопрос о том, заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения. При положительном ответе на эти вопросы возникает проблема пределов такого снисхождения, разрешаемая новым УК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 65 УК срок и размер наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строго вида наказания, предусмотренного за совершение преступления. Например, санкция ст. 106 УК РФ «Убийство матерью новорожденного ребенка» предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет. Следовательно, если присяжные заседатели в своем вердикте отметят, что виновная заслуживает снисхождения, то назначенное ей наказание не может превышать трех лет и трех месяцев лишения свободы. Но это положение отнюдь не означает, что суд должен назначить именно этот срок. В данном случае суд обязан проанализировать возможности назначения минимального наказания.

И только после того, как будет установлена невозможность назначения минимально наказания, суд обращается к наказанию более строгому. Неприменение смертной казни и пожизненного лишения свободы при вердикте присяжных о снисхождении, не означает автоматического применения максимума альтернативного наказания. Если суд найдет к тому основание, то может ограничить срок назначенного наказания двумя третями максимума альтернативного наказания (которым является лишение свободы на определенный срок). Согласно ч. 2 ст. 65 УК РФ наказание лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим особого снисхождения, назначается по правилам о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление в соответствии со ст. 64 УК РФ. В этом случае суд может назначить наказание ниже низшего предела предусмотренного соответствующей частью статьи Особенной части УК; назначить более мягкий вид наказания, нежели тот который предусмотрен этой статьей; не применить дополнительное наказание, предусмотренное в данном случае в качестве обязательного.

Если за преступление предусмотрено несколько видов наказания в качестве альтернативы, то менее строгое наказание при вердикте присяжных о снисхождении может быть назначено в максимальном размере, а более строгое только в размере 2/3.

Исходя из содержания ч. 3 ст. 65 УК РФ смягчение наказания в связи с вердиктом присяжных о снисхождении или особом снисхождении не влияет на правила назначения наказания предусмотренные ст. 69 УК РФ (совокупность преступлений). В данном случае наказание назначается по правилам, предусмотренным в ст. 69 УК РФ, но с учетом обстоятельств, изложенных в ч. 1 и 2 ст. 65 УК РФ. При этом правила о снисхождении или особом снисхождении могут быть учтены при назначении наказания за каждое преступление или за одно из них. Окончательно же наказание в виде лишения свободы при частичном или полном сложении не может превышать двадцать пяти лет.

В соответствии с ч. 4 ст. 65 УК РФ факт признания лица заслуживающим снисхождения или особого снисхождения предъявляет новые требования к учету при назначении наказания смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств. Так, при признании лица заслуживающим снисхождения учитываются как смягчающие, так и отягчающие наказание обстоятельства, а при признании лица заслуживающим особого снисхождения учитываются только смягчающие наказание обстоятельства, отягчающие обстоятельства в этом случае учитываться не должны.

Необходимо обратить внимание на то, что ч. 2 ст. 45 УК РФ указывает, что штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью могут применяться не только как основные, но и как дополнительные наказания. Оба эти вида наказания имеют срок и размер при указании их в санкции статей Особенной части. Из этого следует, что при назначении этих наказаний в качестве дополнительных должны применяться правила, предусмотренные ч. 1 и 2 ст. 65 УК РФ, что касается видов наказания, которые применяются только в качестве дополнительных (конфискация имущества; лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград), то они должны назначаться в общем порядке, предусмотренном УК.