2014-02-13
1107Тема 6. Договоры коммерческого права
Принцип свободы договора прежде всего выражается в свободе вступать в договорные отношения и определять их содержание. Общий порядок заключения договоров определен гл. 28 ГК РФ. При этом договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
В основе заключения договоров в сфере предпринимательской деятельности лежат следующие принципы: принцип добросовестного, разумного и справедливого заключения договора; принцип свободы договора; принцип законности договора; принцип возмездности договора. Эти принципы по сути являются общегражданскими, лежащими в основе любого договора. Однако при заключении договора в сфере предпринимательской деятельности данные принципы имеют свои особенности.
В сфере предпринимательской деятельности требования разумности и добросовестности предпринимателей имеют особое значение, поскольку эта деятельность сопряжена с повышенным риском и в сферу несения риска убытков, как правило, вовлечено множество участников гражданского оборота. Например, неразумная политика, а иногда и элементарная непорядочность банка, привлекающего денежные средства населения, могут привести к колоссальным негативным последствиям, когда вкладчики не могут получить внесенные ими денежные средства.
Разумность, добропорядочность и справедливость при заключении торговых сделок имеют большое значение в условиях возрастающей конкуренции, когда потребитель является не целью, а только средством в конкурентной борьбе. В целях получения максимальной прибыли предприниматели стремятся, с одной стороны, улучшать качество продукции, товаров и услуг, расширяют их ассортимент, предлагают всевозможные скидки и иные способы привлечения потребителя. С другой стороны, предприниматель, завоевавший рынок и вытеснивший с него конкурентов, имеет соблазн воспользоваться своим экономически выгодным положением в ущерб интересам потребителей. В связи с этим в договорных отношениях предпринимателей с потребителями необходим баланс права и обязанностей. В этом проявляется действие принципа добропорядочности и справедливости.
Другой аспект реализации принципа порядочности и справедливости - поведение конкурирующих предпринимателей в отношениях друг с другом. Конкуренция на рынке товаров (работ, услуг) является добросовестной, если превосходство одного производителя над другим доказывается качеством его товаров или услуг, всем его деловым поведением на рынке.
Другой принцип - принцип свободы договора в предпринимательской деятельности - означает, что предприниматели независимы и свободны при заключении договора. Они сами решают вопрос о вступлении в договорные отношения. По общему правилу понуждение к заключению договора в предпринимательской деятельности не допускается, за исключением случаев когда обязанность одной из сторон заключить договор прямо предусмотрена Гражданским кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
Исключением, предусмотренным ГК РФ, является, во-первых, публичный договор (ст. 426 ГК РФ). Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией (в том числе и индивидуальным предпринимателем) и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация (предприниматель) по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. При наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги или выполнить для него определенную работу коммерческая организация (индивидуальный предприниматель) не вправе отказаться от заключения договора.
В случае необоснованного уклонения коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) от заключения публичного договора ее контрагент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить такой договор. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
При разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию. Разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческой организации*(334).
По смыслу п. 1 и 3 ст. 426, а также п. 4 ст. 445 ГК РФ обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны.
Обязанность заключить договор предусмотрена, во-вторых, предварительным договором, регламентированным ст. 429 ГК РФ. Его содержание представляет собой обязательства сторон по заключению в будущем соответствующего договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основного договора), который заключается на условиях, предусмотренных предварительным договором. Последний должен содержать нормы, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).
В-третьих, исключение из принципа свободы договора, когда для одной из сторон заключение договора является обязанностью, а уклонение от заключения влечет определенные правовые последствия, предусмотрено нормами ГК РФ о заключении договора на торгах, когда предметом торгов является только право на заключение договора (ст. 447 ГК РФ).
В-четвертых, обязанность одной из сторон заключить договор может быть прямо предусмотрена законом. Так, в соответствии со ст. 527 ГК РФ и Федеральным законом от 21 июля 2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" заключение государственного или муниципального контракта является обязательным для поставщика (исполнителя) лишь в случаях, установленных законом, и при условии что государственным или муниципальным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного или муниципального контракта. Исходя из этого Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ разъясняет, что "длительные хозяйственные связи при отсутствии определенных законодательством необходимых условий заключения договора на поставку товаров для государственных нужд не являются основанием для понуждения заключить договор".
Заключение предпринимательских договоров в обязательном порядке предусмотрено рядом других российских законов. В частности, Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"*(338) предусматривает, что "поставщики, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от его производства".
Наконец, обязанность заключить договор может быть предусмотрена добровольно принятым стороной обязательством. В соответствии со ст. 446 ГК РФ стороны вправе по своему соглашению передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение арбитражного суда. При этом условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда, и стороны обязаны будут заключить договор на тех условиях, которые определит суд.
Принцип свободы договора означает, что субъекты предпринимательской деятельности могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
Потребности предпринимательской деятельности, развитие торгового оборота объективно требуют новых правовых форм закрепления и реализации таких отношений. Это приводит к появлению таких договоров, которые не предусмотрены ни ГК РФ, ни иными правовыми актами, т.е. непоименованных договоров. Они могут быть основаны на использовании в качестве образца модели, предусмотренной законодательством другого государства либо международным актом. Однако происхождение такого договора значения не имеет, поскольку для таких договоров нормативной базой всегда служит общее гражданское законодательство Российской Федерации.
Принцип свободы договора в предпринимательской сфере проявляется в праве сторон заключать смешанный договор, т.е. договор, не поименованный ГК РФ и иными правовыми актами. Важным в смешанном договоре является то, что элементы различных договоров, составляющие смешанный договор, должны быть предусмотрены законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
В предпринимательской практике смешанные договоры встречаются довольно часто, поскольку такие договоры отвечают потребностям торгового оборота, способствуют быстрому и оперативному оформлению договорных отношений. К смешанному договору относятся, например, договор арендного подряда, договор долевого участия в строительстве и др.
Наконец, принцип свободы договора в предпринимательской сфере проявляется в свободе сторон определять условия заключаемого ими договора. Условия договора - это способ фиксации взаимных прав и обязанностей. При этом договор рассматривается как правоотношение. Если иметь в виду договор-сделку, то его содержание составляют договорные условия.
Условия договора формулируются сторонами по их усмотрению.
Вместе с тем действие принципа законности договора предполагает законодательное регулирование договорных отношений сторон. В зависимости от обязательности применения правовой нормы, устанавливающей порядок определения условий договора, нормы делятся на императивные и диспозитивные.
При императивном регулировании условия договора определяются в соответствии с содержанием соответствующего условия, предписанного законом или иным правовым актом. Договор должен соответствовать тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или иными правовыми актами. Стороны договора не могут ни изменить это правило, ни заключить между собой соглашение о неприменении этого правила. Такое предписанное законом условие договора будет действовать даже тогда, когда стороны не включат его в договор. Если условие договора противоречит императивным нормам, установленным законом или иными правовыми актами, оно признается недействительным.
Существование императивных норм, определяющих содержание некоторых торговых сделок, продиктовано необходимостью защиты либо публичных интересов, либо прав той стороны в предпринимательских отношениях, чьи интересы и права могут быть чаще всего нарушены. В качестве примера защиты публичных интересов можно привести такие публичные договоры, как договор розничной купли-продажи и договор бытового подряда. В частности, права покупателя в случае продажи ему товара ненадлежащего качества и права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору бытового подряда прямо регламентированы ГК РФ и не могут определяться соглашением сторон.
В большинстве случаев императивные правовые нормы, определяющие условия торговых сделок, установлены, как правило, федеральными законами. Вместе с тем такие нормы могут определяться и иными правовыми актами, т.е. указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. В случаях, предусмотренных законом, Правительством РФ издаются правила (типовые договоры, положения, правила и т.п.), обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.
В целом все предпринимательское законодательство, хотя и не лишено императивных норм, характеризуется преимущественно диспозитивными правилами, отсутствием детальной регламентации договорных отношений, т.е. отражает общедозволительный режим предпринимательской деятельности, оставляя широкий простор для собственного усмотрения предпринимателя.
Как показывает опыт других стран, примерные условия договоров разрабатываются различными ассоциациями (союзами) товаропроизводителей либо потребителей. К сожалению, в России практика разработки таких профессиональных текстов примерных договоров не получила широкого распространения.
Торговые сделки между предпринимателями и между предпринимателем, с одной стороны, и непредпринимателями, с другой стороны, должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, указанных в законе (договор ренты, договор ипотеки) или предусмотренных соглашением сторон (хотя закон этого и не требует), должны быть нотариально удостоверены. В принципе, действующее гражданское законодательство не допускает устной формы торговых сделок и возможности для предпринимателей - сторон по сделке в подтверждение сделки и ее условий ссылаться на свидетельские показания.
Письменная форма торговой сделки заключается в том, что стороны составляют один документ - договор, выражающий содержание сделки и подписанный лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами.
Кроме составления одного документа, торговая сделка может совершаться путем обмена документами (письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п.) посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, т.е. подписан той стороной, которая их посылает (ст. 434 ГК РФ).
В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами и соглашением сторон, к форме торговой сделки могут предъявляться дополнительные требования: совершение на бланке определенной формы (например, бланк с фирменным наименованием юридического лица), скрепление печатью и др.
Несоблюдение простой письменной формы торговой сделки влечет ее недействительность в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон.
Помимо текстовой формы сделки, допускается электронно-цифровая форма сделки с использованием электронной цифровой подписи. Условия использования электронной цифровой подписи в электронных документах определены Федеральным законом от 10 января 2002 г. "Об электронной цифровой подписи"*(344).
Нотариальное удостоверение торговых сделок обязательно в случаях, указанных в законе, а также по соглашению сторон, хотя по закону для сделок данного вида этого и не требуется.
Несоблюдение нотариальной формы торговой сделки, а также несоблюдение требования о ее государственной регистрации в случаях, установленных законом, влекут недействительность сделки. Такая сделка считается ничтожной.
Порядок заключения договоров в сфере предпринимательства - это предусмотренные законом последовательность и способы оформления договорных отношений.
Представляется возможным выделить следующие способы заключения договора в сфере предпринимательства: общий порядок заключения договора, когда стороны не ограничены в свободе заключения договора; заключение договора в обязательном порядке; заключение договора путем присоединения (договор присоединения); заключение договора на торгах.
Независимо от способа заключения договора порядок его заключения состоит в том, что одна сторона направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор. Иными словами, процесс заключения любого договора, в том числе и договора в сфере предпринимательства, состоит из трех этапов: направление одной стороной оферты; рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт; получение акцепта стороной, направившей оферту. Вместе с тем на каждом из отмеченных этапов заключение договора в сфере предпринимательства имеет свои особенности.
В предпринимательской деятельности предложению заключить договор (оферте) часто предшествуют реклама и иные предложения, адресованные, в отличие от оферты, не одному или нескольким конкретным лицам, а неопределенному кругу лиц.
Кроме того, предприниматели, которые в силу характера своей деятельности осуществляют реализацию товаров, выполнение работ и оказание услуг в отношении любого, кто к ним обратится, адресуют своим потенциальным потребителям предложение, являющееся публичной офертой.
Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.
Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.
Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ).
Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта) (п. 2 ст. 437 ГК РФ).
И к приглашению делать оферты, и к публичной оферте в предпринимательской сфере устанавливаются особые требования. Так, Федеральный закон от 13 марта 2006 г. "О рекламе" предусматривает срок действия рекламы, признаваемой офертой: "Если в соответствии с ГК РФ реклама признается офертой, такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок".
По общему правилу договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).
Договоры, подлежащие государственной регистрации, считаются заключенными с момента такой регистрации, если законом не предусмотрено иное. Это касается прежде всего сделок с недвижимостью (например, договор купли-продажи предприятия, договор аренды предприятия, договор аренды здания и сооружения (помещения) на срок не менее одного года).
Если для заключения договора в соответствии с законом необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.
Правила о заключении договора в обязательном порядке, сформулированные в ст. 445 ГК РФ, касаются двух различных ситуаций, когда обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор, или сама направляет контрагенту предложение о его заключении. И в том и в другом случае правом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, обязанной заключить договор.
Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора обязательно, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия договора. При этом рассмотрение условий договора и подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке.
Сторона, для которой заключение договора обязательно, должна в течение 30 дней со дня получения оферты направить другой стороне извещение об акцепте, с момента получения которого другой стороной договор будет считаться заключенным, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).
Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, она обязана также в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный 30-дневный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
В случае непередачи в арбитражный суд в 30-дневный срок оферентом (в первом случае) или акцептантом (во втором случае) протокола разногласий по условиям, относящимся к существенным условиям договора, договор считается незаключенным.
Сроки, установленные ст. 445 ГК РФ, являются диспозитивными и применяются тогда, когда другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.
Особым способом заключения договора в сфере предпринимательства является договор присоединения (ст. 428 ГК РФ). Как способ заключения договора, договор присоединения отличается следующими характерными чертами.
Во-первых, его условия должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах. Во-вторых, стороной, разрабатывающей такие формуляры или стандартные формы, является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в таких сферах, которые либо рассчитаны на массового потребителя, либо связаны с совершением однотипных сделок. В-третьих, такие условия могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Иными словами, дело стороны, присоединяющейся к предложенному договору, - присоединиться к договору в целом (или не присоединяться), не заявляя каких-либо разногласий по его отдельным условиям.
Договор в сфере предпринимательства может быть заключен путем проведения торгов. В принципе путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его сути. Не существует и препятствий для продажи в порядке проведения торгов какого-либо имущества, включая недвижимость, ценные бумаги, имущественные права. Кроме того, в случаях, предусмотренных ГК РФ или иным законом, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.
Организатором торгов выступает собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация, действующая на основании договора с собственником вещи (обладателем имущественного права) от их имени или от своего имени.
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. На аукционе выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложит лучшие условия. Форма торгов определяется самим собственником продаваемой вещи или обладателем имущественного права, если иное не установлено законом.
Аукционы и конкурсы могут быть закрытыми и открытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо, а соответственно в закрытом - только лица, специально приглашенные для этой цели. Вместе с тем аукционы и конкурсы могут быть открытыми по составу участников и закрытыми по форме подачи заявок, когда заявки подаются в закрытых конвертах. Такими являются аукционы и конкурсы по продаже акций акционерных обществ, созданных в процессе преобразования государственных предприятий. Аукцион и конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
Изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательства.
По общему правилу основанием изменения и расторжения договора в сфере предпринимательства является соглашение сторон, если иное не предусм. законом или договором (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, а также в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими федеральными законами или договором (п. 2 ст. 450 ГК РФ).
Существенным нарушением договора является нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Нарушение договора в качестве существенного может быть определено законом. Например, ст. 523 ГК РФ перечисляет случаи, при которых нарушение договора поставки поставщиком и покупателем предполагается существенным.
По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут в случаях, предусмотренных ГК РФ или иными федеральными законами. Например, ст. 619 ГК РФ перечисляет случаи расторжения договора по требованию арендодателя, а ст. 620 ГК РФ - соответственно по требованию арендатора. При этом самим договором аренды могут быть установлены и иные основания досрочного расторжения договора. Перечисленные ст. 619 ГК РФ нарушения могут служить основанием для постановки вопроса о расторжении договора в судебном порядке только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательств в разумный срок*(348).
Если же ни ГК РФ, ни федеральные законы не предусматривают оснований для расторжения договора в одностороннем порядке, то такие основания следует предусматривать в самом договоре.
Односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично допускается тогда, когда это предусмотрено законом. Однако односторонний отказ от исполнения договора, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается и тогда, когда это предусмотрено не только законом, но и договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.
В случае одностороннего отказа от исполнения договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
Изменения условий договора оформляются дополнительным соглашением в той же форме, в какой был заключен и сам договор. Однако законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота могут предусматриваться иные требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора.
Изменение и расторжение договора по решению суда возможны при соблюдении особого порядка урегулирования спора непосредственно между сторонами договора. Суть его состоит в том, что сторона, желающая внести изменения в договор или расторгнуть договор, направляет свои предложения другой стороне по договору. В случае получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор или в случае неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок заинтересованная сторона вправе предъявить иск в суд.
В постановлениях Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено, что "спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных п. 2 ст. 452 ГК"*(349).
Изменение и расторжение договора влечет определенные правовые последствия, касающиеся содержания договора. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а при изменении договора - сохраняются в измененном виде.
По общему правилу стороны договора не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора. Однако законом или соглашением сторон может быть установлено иное правило, в соответствии с которым сторона возвращает полученное по договору другой стороне.
Кроме того, если основанием для изменения или расторжения договора являлось существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.
Основанием для изменения и расторжения договора в сфере предпринимательства является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа (ст. 451 ГК РФ).
Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут по решению суда по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий, определенных п. 2 ст. 451 ГК РФ. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств по решению суда между сторонами распределяются расходы, понесенные ими в связи с исполнением этого договора.
Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда по требованию заинтересованной стороны также при наличии одновременно условий, определенных п. 2 ст. 451 ГК РФ, но только в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
