Глава 1. Понятие коммерческого права

1.1. Предмет и метод коммерческого права

В рыночной экономике торговля является наиболее динамично развивающимся видом деятельности с быстрой оборачиваемостью капитала. Вследствие этого инвестиции прежде всего вкладываются в торговлю. Не случайно при переходе к рыночной экономике обязательной приватизации в первоочередном порядке подлежали предприятия оптовой и розничной торговли.

Commercium в переводе с латинского языка означает "торговля", поэтому наряду с термином "коммерческое право" употребляется и термин "торговое право", хотя коммерческая деятельность по сравнению с торговой деятельностью, осуществляемой купцами в период становления капиталистических отношений, приобрела значительно более сложный характер и не сводится только к торговым операциям по купле-продаже товаров, а включает в себя и многочисленные услуги, оказываемые производителям товаров и покупателям.

Предмет коммерческого права неоднозначно понимается различными авторами. Одной из причин этого является смешение понятий коммерческой и предпринимательской деятельности. В Конституции РФ закреплено право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34). А Гражданский кодекс РФ подразделяет, как известно, юридические лица на коммерческие организации и некоммерческие организации (ст. 50). Вследствие ошибочного использования такой терминологии может сложиться впечатление, что коммерческой является любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Однако коммерческая деятельность является только одним из видов предпринимательской деятельности, поскольку получение прибыли является целью любого вида предпринимательской деятельности (строительной, аудиторской, оценочной и др.).

Для уяснения предмета коммерческого права необходимо прежде всего обратиться к экономическому понятию коммерческой (торговой) деятельности.

В современном хозяйстве существуют и взаимодействуют три сферы движения материальных ресурсов: сфера товарного производства, сфера товарного обращения и сфера потребления товаров и услуг.

По мере усложнения производства и появления все новых и разнообразных потребностей возникает необходимость в большом числе организаций-посредников между производством и потреблением, которые в совокупности образуют гибкую многоканальную систему товарного обращения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Петров П.В., Соломатин А.П. Экономика товарного обращения: Учебник для вузов. М., 2002. С. 9.

С точки зрения отраслевой структуры товарного обращения выделяются отрасли оптовой торговли, розничной торговли и общественного питания, предприятия грузового транспорта, складское хозяйство.

Оптовая торговля является отраслью товарного обращения, необходимым связующим звеном между производством и потреблением.

В Законе о госрегулировании торговли впервые на законодательном уровне определяются понятия торговли, оптовой торговли и розничной торговли. Торговля определяется как вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров; оптовой является вид торговли, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием; розничная торговля определяется как вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 2).

Таким образом, основным критерием отграничения оптовой торговли от розничной торговли является цель использования приобретаемых товаров. Именно такой критерий применяется в ГК РФ для разграничения договоров розничной купли-продажи (п. 1 ст. 492) и поставки (ст. 506).

В экономическом понимании коммерческая деятельность включает три направления: сбыт товаров промышленными предприятиями, закупка материально-технических ресурсов предприятиями, коммерческо-посредническая деятельность <1>.

--------------------------------

<1> См.: Осипова Л.В., Синяева И.М. Основы коммерческой деятельности: Учебник для вузов. М., 1997. С. 25.

Однако коммерческая деятельность не ограничивается актами купли-продажи товаров. С увеличением объемов производства и насыщением рынка усложняется процесс сбыта товаров. Для увеличения объема продаж требуются специальные знания и умения по осуществлению торговых операций, а также проведение маркетинговых исследований, рекламных мероприятий и т.п.

Организация коммерческой деятельности предприятий-производителей может производиться по-разному: через оптовые и торгово-посреднические организации, обладающие большими складскими мощностями, применяющие современные формы и методы закупок и продажи крупных оптовых партий товаров; через дочерние предприятия, торговые дома, брокерские фирмы и конторы и др. В любом случае коммерческая деятельность обособляется от производственной деятельности и требует применения разработанных экономической наукой специальных приемов и методов.

Экономистами коммерческая деятельность понимается как процессы, связанные с куплей-продажей товаров, удовлетворением спроса покупателей, развитием целевых рынков товаров, минимизацией издержек обращения и получением прибыли <1>.

--------------------------------

<1> См.: Половцева Ф.П. Коммерческая деятельность. М., 2000. С. 41 - 42.

В Большом экономическом словаре коммерция определяется как торговая и торгово-посредническая деятельность, участие в торговле или оказании услуг по продвижению товаров на рынке <1>.

--------------------------------

<1> См.: Борисов А.Б. Большой экономический словарь. М., 2003. С. 311.

Экономическое понимание коммерческой деятельности должно быть положено в основу определения предмета коммерческого (торгового) права.

Предметом коммерческого права являются складывающиеся правоотношения в сфере оптовой торговли. Отношения в сфере розничной торговли не включаются в предмет коммерческого права. В розничной торговле участвует гражданин - субъект гражданского права. Граждане-потребители в отношениях с профессиональными торговцами нуждаются в особых правовых средствах защиты, разрабатываемых гражданским правом.

Таким образом, коммерческое право регулирует отношения по организации и осуществлению коммерческой деятельности на оптовом товарном рынке.

Торговая и торгово-посредническая деятельность хозяйствующих субъектов обособилась и выделилась в самостоятельный вид предпринимательской деятельности. В то же время она обладает всеми признаками предпринимательской деятельности, закрепленными ст. 2 ГК РФ: является самостоятельной, носит рисковый характер, направлена на систематическое извлечение прибыли от продажи товаров, осуществляется зарегистрированными в установленном порядке предпринимателями.

В процессе организации и осуществления коммерческой деятельности возникают разнообразные коммерческие правоотношения.

Первый и основной вид коммерческих правоотношений составляют обязательства, возникающие на основе заключенных договоров организациями-производителями с оптовыми и посредническими звеньями по закупке сырья, материалов, оборудования для нужд производства, по сбыту готовых товаров, между оптовыми и розничными торговцами по реализации товаров. К этому же виду правоотношений относятся договоры, способствующие сбыту и продвижению товаров на рынке (по доставке и транспортировке, хранению товаров, оказанию маркетинговых, информационных услуг и др.).

Второй вид правоотношений составляют правоотношения участников коммерческой деятельности с органами исполнительной власти и местного самоуправления по вопросам организации торговли, оказанию содействия торговой деятельности, которые осуществляются на договорной основе.

Функционирование российской экономики в начальный период перехода к рыночным преобразованиям показало, что устранение государства от управления экономикой чревато тяжелыми последствиями. Государственное регулирование рыночных отношений направлено на решение ряда важных задач: создание необходимых рыночных институтов, защиту конкуренции и ограничение монополистической деятельности на товарных рынках, обеспечение безопасности жизни и здоровья населения, охрану окружающей среды, поддержку и защиту отечественных товаропроизводителей, обеспечение безопасности государства и др. Государством предъявляются специальные требования к производству и обороту отдельных видов товаров (пищевым продуктам, алкогольной продукции, лекарственным средствам и др.), что вызывается необходимостью соблюдения публичных интересов. И отношения, связанные с государственным регулированием обращения товаров, которые можно обозначить как третий вид правоотношений, включаются в предмет коммерческого права.

Не менее важное значение имеют и выделяемые из разнообразных внутрихозяйственных правоотношений правоотношения по внутренней организации и управлению коммерческой деятельностью организаций. Внутрикоммерческие отношения основываются на внутреннем хозрасчете, разработке стандартов организации на совершаемые бизнес-процессы, внедрении бюджетирования (системы планирования, позволяющей контролировать затраты, прогнозировать последствия принимаемых решений) <1>. В создании эффективной внутрифирменной системы сбыта и закупок, определении конкретных обязанностей каждого звена, обеспечении согласования и взаимодействия подразделений предприятия большую роль играет юридическая служба организации.

--------------------------------

<1> См.: Петров А. Бюджет - основа планирования // Экономика и жизнь. 2003. N 1. С. 30.

Рассматривая вопрос о месте коммерческого права в системе российского права, следует учитывать, что система права любой страны не является застывшей и неизменной. На нее оказывают влияние самые разнообразные факторы: экономические, политические, социальные и иные. С развитием научно-технического прогресса, международным разделением труда возникают новые общественные отношения, требующие правового опосредования. Появляются новые правовые институты, подотрасли, некоторые затем трансформируются в новые отрасли права.

Исторически торговое право возникло в результате дуализма частного права. Обособление торгового права от гражданского произошло уже в Средние века, когда выявилась неприспособленность гражданского права регулировать договоры купли-продажи.

При переходе к рыночной экономике некоторыми учеными ставился вопрос о возрождении торгового права в качестве самостоятельной отрасли российского права, регулирующей все виды предпринимательских отношений. В учебнике по гражданскому праву коммерческое (торговое) право рассматривается как часть гражданского права, обособляемая для более глубокого изучения вопросов, относящихся к предпринимательской деятельности <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: Т. I" (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2006.

<1> См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2009. Т. 1. С. 21.

Но еще в начале 1990-х гг. А.Г. Быков пришел к выводу о том, что "соотношение гражданского и торгового права в современных российских условиях уже не может быть взято в качестве образца формирования дуалистической системы частного права с выделением в его составе гражданского и торгового права" <1>. А.Г. Быков отмечал, что современные условия диктуют необходимость формирования не торгового, а предпринимательского права, которое должно преодолеть узкие параметры торгового права как частного права, и привнести в свое содержание элементы, обеспечивающие государственное регулирование частноправовых отношений с учетом публично-правовых интересов.

--------------------------------

<1> Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1993. N 6. С. 4.

Коммерческие отношения имеют существенную специфику и большую общественную значимость. Рост торговли происходит значительно быстрее, чем рост экономики в целом, торговля дает около 20% ВВП. Не случайно около 40% иностранных инвестиций вкладываются в торговлю. Коммерческое законодательство регулирует значительный по объему массив общественных отношений. В то же время коммерческие отношения, как и иные виды предпринимательских отношений, имеют единую правовую природу, что позволяет ставить вопрос о формировании коммерческого права в качестве относительно самостоятельной части предпринимательского права.

Коммерческая деятельность в сфере оптовой торговли регулируется как специальными правилами, так и в их отсутствие общими правилами о предпринимательской деятельности. В отличие от предпринимательского права предмет коммерческого права значительно . Его составляют правоотношения по оптовым закупкам и реализации товаров, оказанию различных услуг, связанных с продвижением товаров на рынке от изготовителей к оптовым потребителям. Важной задачей коммерческого права является изучение специфики оборота различных видов товаров, разработка рекомендаций по совершенствованию их нормативно-правового регулирования.

В качестве науки коммерческое право представляет собой систему научных представлений о коммерческом праве, его месте в системе права, его институтах. Наука коммерческого права призвана изучать субъекты коммерческой деятельности, определять их функции на товарных рынках, выявлять круг коммерческих договоров, опосредующих различные складывающиеся на рынке отношения, разрабатывать рекомендации о совершенствовании законодательства о коммерческой деятельности. Одной из задач науки коммерческого права является изучение способов и средств государственного воздействия на коммерческую деятельность, разработка предложений об оптимизации государственного воздействия на рыночные отношения.

Совокупность правовых норм, регулирующих коммерческую деятельность в оптовом обороте, составляет законодательство о коммерческой деятельности. Учебная дисциплина "Коммерческое право" является, как было уже сказано, самостоятельным учебным курсом, предусмотренным государственным стандартом высшего образования и предназначенным для получения студентами знаний о правовом регулировании коммерческой деятельности, о предъявляемых государством требованиях к обращению отдельных видов товаров и системе коммерческих договоров. В курсе коммерческого права изучаются и научные представления об основных категориях и институтах коммерческого права.

Внутригосударственное коммерческое право тесно соприкасается с международным коммерческим правом (правом международной торговли), которое оказывает на него большое влияние.

Рассматривая соотношение коммерческого права со смежными дисциплинами, необходимо отметить его тесные связи с гражданским правом. В Гражданском кодексе РФ содержатся основные понятия и институты (право собственности и иные вещные права, понятие сделки, договора, обязательства и др.), используемые при регулировании любых предпринимательских отношений. Основным субъектом гражданского права является гражданин - участник имущественных и личных неимущественных отношений. Физическое лицо - гражданин, как более слабая сторона в сделках, не являющаяся профессиональным участником рыночных отношений, нуждается в особых правовых средствах защиты прав и охраны интересов, которые предусмотрены в ГК РФ и нормативных актах о защите прав потребителей. Не случайно в рамках гражданского права формируется его обособленная часть - потребительское право, призванное обеспечить соблюдение прав физических лиц - граждан-потребителей. Такие отношения не включаются в предмет коммерческого права. Однако это не означает, что коммерческое право не учитывает интересы конечных потребителей - граждан. Это его основная задача. Права потребителей должны соблюдаться не только на стадии реализации готовых товаров, но и на стадии производства и оптовой реализации товаров. В свою очередь, и коммерческое (торговое) право оказывает влияние на гражданское право, что получило название "коммерциализация гражданского права". В отличие от гражданского права коммерческое (торговое) право в качестве предмета имеет однородный и более узкий круг правоотношений, носящих возмездный характер.

Предпринимательское право изучает общие вопросы организации и осуществления предпринимательской деятельности, способы и методы государственного регулирования рыночных отношений с целью выработки рекомендаций по соблюдению баланса публично-правовых и частноправовых интересов. Между тем отношения в сфере коммерческой деятельности нуждаются в особых правилах регулирования, учитывающих функциональные особенности субъектов торговой деятельности.

При осуществлении купли-продажи товаров производители товаров и торговцы учитывают требования финансового права о налогообложении торговых операций. В Налоговом кодексе РФ содержится понятие реализации товаров (ст. 39), которая выступает в качестве объекта налогообложения (ст. 38). Соблюдение требований законодательства о заключении и определении содержания договора является основанием для признания налоговыми органами обоснованными соответствующих расходов в целях налогообложения. Тесная связь коммерческих договоров и налоговых обязательств заключается в том, что заключение коммерческих договоров влечет возникновение не только частноправовых, но и публично-правовых обязательств по уплате налогов. При выборе заключаемого договора предпринимателю важно учесть и требования налогового законодательства.

Достаточно тесные связи существуют у коммерческого права с административным и уголовным правом, поскольку изучение правомерной коммерческой деятельности, особенностей оборота различных видов товаров в коммерческом праве сопряжено с выявлением нарушений законодательства, влекущих административную и уголовную ответственность. В Кодексе об административных правонарушениях РФ включено достаточно много составов правонарушений, влекущих административную ответственность (ст. 14.2 - незаконная продажа товаров, свободная реализация которых запрещена или ограниченна; ст. 14.4 - продажа товаров с нарушением требований технических регламентов и санитарных правил; ст. 14.24 - нарушение законодательства о товарных биржах и биржевой торговле и др.). За наиболее тяжелые правонарушения, признаваемые преступлением, установлена уголовная ответственность (ст. 238 УК РФ - производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности, и др.).

Следует отметить, что коммерческое право имеет тесные связи не только с юридическими, но и с экономическими науками (менеджментом, маркетингом), прежде всего с логистикой.

Возникшие в период экономического кризиса в зарубежных странах идеи интеграции снабженческо-производственных и распределительных систем, в которых увязывались бы функции снабжения материалами и сырьем, производства продукции, ее хранения и распределения, транспортировались затем в логистический подход к управлению материальными потоками и созданию науки логистики.

Логистические методы управления товародвижением основываются на системном управлении и контроле за материальными и информационными потоками по всей цепочке товародвижения, обеспечивающими своевременную поставку товаров. Применение логистических методов управления позволяет минимизировать затраты труда и материальные ресурсы, сократить время хранения и транспортировки грузов.

Задачей коммерческого права является разработка правовых средств применения логистической системы управления товародвижением.

Маркетинг, определяемый как деятельность, направленная на формирование спроса на товары <1>, позволяет стимулировать сбыт товаров. С этой точки зрения маркетинг представляет собой одну из составных частей логистики. Коммерческая деятельность обязательно включает в себя и маркетинговые исследования рынка.

--------------------------------

<1> См.: Половцева Ф.П. Указ. соч. С. 37.

Менеджмент в качестве управленческой деятельности по эффективному достижению поставленных целей организации <1> основывается на требованиях законодательства. В свою очередь, организация производства и внутрифирменной системы снабжения и сбыта, планирование поставок являются составной частью всего управленческого процесса в организации.

--------------------------------

<1> См.: Катрич С.В., Катрич Ю.С. Правовые основы менеджмента в России. М., 2004.

С.С. Алексеев пришел к выводу о наличии первичных приемов регулирования - методов субординации и координации, каждый из которых при применении в отдельных отраслях является сложным многогранным явлением и тесно связан с предметом правового регулирования <1>. Данной точке зрения соответствует и высказанное в литературе мнение о существовании единого метода регулирования, включающего в себя запрет, дозволение и предписание, используемые в отдельных отраслях права в различных объемах <2>.

--------------------------------

<1> См.: Алексеев С.С. Право: азбука - теория - философия: опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 371.

<2> См.: Сорокин В.Д. Административно-процессуальное право. М., 1972. С. 40 - 41.

Рыночные условия хозяйствования влекут необходимость различных способов воздействия на общественные отношения в целях недопущения при возможности конфликта интересов и обеспечения баланса частноправовых и публичных интересов.

Воздействие правового регулирования на коммерческие отношения осуществляется различными методами регулирования: автономных решений, предписаний, рекомендаций. Основным методом коммерческого права, регулирующим отношения юридически равноправных участников оптового оборота, следует признать метод автономных решений.

Различные методы воздействия не противопоставляются друг другу, а в некоторых случаях даже сочетаются, поскольку во многих отношениях тесно переплетаются частные и публичные элементы, что характерно, к примеру, для государственных и муниципальных закупок товаров. В литературе отмечается, что "из ряда отраслей, которые вроде бы без особых сомнений причисляются к частному праву (предпринимательское, коммерческое и др.), буквально "выпирают", демонстративно и массивно, публичные начала" <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учеб. пособие / Под общ. ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М., 2004. С. 754.

Субъекты коммерческой деятельности свободны в решении вопроса о выборе вида заключаемого договора, его содержании. В то же время в законодательстве содержатся и императивные нормы об условиях договора, их изменения и расторжения, и ряд других, которые стороны обязаны выполнять. Участники торговой деятельности должны соблюдать и требования законодательства к безопасности товаров, налогового законодательства к налогообложению торговых операций и др.

Применение метода предписаний превалирует при определении правового режима ограниченно оборотоспособных товаров, установлении антимонопольных требований к организации и осуществлению торговой деятельности.

С развитием различных видов рыночных отношений наблюдается тенденция к передаче государством части своих полномочий по регулированию деятельности отдельных субъектов общественным объединениям предпринимателей. Образованные в торговом сообществе различные общественные объединения начинают оказывать заметное влияние на коммерческую деятельность и способны решать задачи по организации и контролю за деятельностью участников товарного обращения.

Так, в Законе о госрегулировании торговли установлены формы участия некоммерческих организаций поставщиков и торговцев в формировании и реализации государственной политики в области торговли.

Так, некоммерческие организации вправе:

- принимать участие в разработке проектов нормативных правовых актов Российской Федерации в области торговой деятельности, региональных и муниципальных программ развития торговли;

- участвовать в анализе показателей развития торговли на территориях субъектов РФ и муниципальных образований, в оценке эффективности применения мер по ее поддержке, в подготовке прогноза развития торговли на территориях субъектов РФ, муниципальных образований;

- в распространении российского и иностранного опыта в области торговли;

- предоставлять необходимую информацию для формирования и реализации государственной политики в области торговой деятельности;

- разрабатывать для органов государственной власти и органов местного самоуправления предложения о совершенствовании торговой деятельности и др.

1.2. Принципы коммерческого права

Правовое регулирование коммерческих отношений основывается на конституционных принципах. В Конституции РФ закреплен широкий круг экономических прав и свобод человека и гражданина. Право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, предусмотренное в ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, означает и право каждого на свободное использование своих способностей и имущества, в том числе и для занятия коммерческой деятельностью.

Принцип признания многообразия форм собственности и равной их защиты (п. 2 ст. 8 Конституции РФ) означает право осуществлять предпринимательскую, в том числе и коммерческую, деятельность на основе любой формы собственности (частной, государственной, муниципальной и иной). Вместе с тем Конституция РФ допускает ограничение прав и свобод человека и гражданина в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства только федеральным законом (ч. 3 ст. 55). Так, некоторые виды деятельности можно осуществлять только на основе государственной собственности (к примеру, производство наркотических средств).

Конституция РФ гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 8). Данное конституционное положение означает и единое правовое регулирование, недопущение установления таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 74 Конституции РФ).

Однако на практике еще встречаются случаи, когда органы исполнительной власти нарушают этот конституционный принцип, запрещают предпринимателям осуществлять свободный вывоз своих товаров за пределы региона либо препятствуют ввозу определенных товаров в регион. Ограничение свободного перемещения товаров устанавливается в соответствии с ч. 2 ст. 74 Конституции РФ в отношении запрещенных к обороту или ограниченно оборотоспособных товаров.

Принцип поддержки конкуренции и недопущение экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч. 1 ст. 8, ч. 2 ст. 34 Конституции РФ), распространяет свое действие как на рынок товаров, так и на рынок финансовых услуг.

Принцип баланса (сочетания) частных и публичных интересов при осуществлении предпринимательской, в том числе и коммерческой, деятельности прямо не сформулирован в нормативных правовых актах. Однако правовое регулирование предпринимательской деятельности осуществляется в соответствии с данным принципом. Так, в Конституции РФ - законодательном акте, обладающем высшей юридической силой, содержится исчерпывающий перечень оснований, когда возможно ограничение прав и свобод человека и гражданина (ч. 3 ст. 55) и ограничения перемещения товаров и услуг (ч. 2 ст. 74). Такие ограничения могут быть предусмотрены только в федеральных законах. Конституционный Суд РФ неоднократно подчеркивал, что для защиты общественных интересов федеральный законодатель вправе применять публично-правовой тип регулирования рыночных отношений, конкретные требования к субъектам экономической деятельности, которые отвечали бы критериям соразмерности и пропорциональности государственного вмешательства и обеспечивали бы частные и публичные начала в сфере экономической деятельности <1>. Государством принимаются специальные нормативные акты по защите прав предпринимателей, в частности, при осуществлении государственными органами проверок их деятельности.

--------------------------------

<1> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 13 мая 2010 г. N 685 "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Степанова Евгения Юрьевича на нарушение его конституционных прав пунктами 3 и 4 части 2 статьи 18 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" // Вестник Конституционного Суда РФ. 2010. N 6.

Принцип законности является общеотраслевым принципом. При осуществлении коммерческой деятельности должны соблюдаться требования законов и иных нормативных актов. В то же время и государством должна быть обеспечена законность принимаемых нормативных актов и актов применения права.

В Гражданском кодексе РФ закреплено право гражданина и юридического лица на обращение в суд с требованием о признании ненормативных актов государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативных актов, не соответствующих закону или иным правовым актам и нарушающих гражданские права и охраняемые законом интересы, недействительными (ст. 13).

Специальным принципом коммерческого права является принцип защиты национального товарного рынка. Осуществляемая государством протекционистская политика товарного рынка России реализуется путем применения различных защитных мер (квотирования, лицензирования, тарифного регулирования), предусматриваемых в законодательных и иных нормативных актах <1>. Государством применяются и специальные меры ограниченного срока действия по защите производителей отдельных видов товаров <2>. Правительством РФ утвержден перечень товаров, являющихся существенно важными для внутреннего рынка РФ, в отношении которых в исключительных случаях могут быть установлены временные ограничения или запреты экспорта <3>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4850 (с послед. изм.).

<2> См.: Постановления Правительства РФ от 28 января 2006 г. N 50 "О мерах по защите российских производителей ламп накаливания" // СЗ РФ. 2006. N 6. Ст. 705 (с послед. изм.); от 10 апреля 2007 г. N 217 "О мерах по защите российских производителей машиностроительного крепежа" // РГ. 2007. 14 апр. (с послед. изм.); от 10 мая 2010 г. N 307 "О мерах по защите российских производителей подшипниковых труб" // СЗ РФ. 2010. N 20. Ст. 2462.

<3> См.: Постановление Правительства РФ от 15 декабря 2007 г. N 877 // СЗ РФ. 2007. N 52. Ст. 6461.

Целью коммерческой деятельности является не только получение прибыли, но и удовлетворение общественных потребностей в товарах соответствующего ассортимента, высокого качества, в необходимом потребителям количестве, по доступным ценам. Отношения по всей цепочке товародвижения, начиная с производителей товаров, включая оптовые торговые и посреднические организации, розничные торговые организации, должны строиться на взаимовыгодной основе.

Нормативное правовое регулирование коммерческой деятельности направлено на достижение указанной цели. Коммерческое право распространяет свое действие на оптовый торговый оборот, однако в социальном государстве коммерческая деятельность направлена не только на удовлетворение спроса промышленности на сырье, материалы и другие товары, а в первую очередь на удовлетворение потребностей граждан в товарах потребительского спроса с соблюдением требований к их безопасности и качеству. Получение прибыли при осуществлении коммерческой деятельности обусловливается удовлетворением потребностей покупателей, поэтому принципом коммерческого права является принцип приоритета интересов потребителей.

1.3. История возникновения и развития

коммерческого (торгового) права

Коммерческое право возникло за рубежом как торговое право. История торговли уходит в глубь веков, однако торговое право значительно моложе. В римском праве не существовало обособления торгового права, хотя сделки купли-продажи были подробно регламентированы.

В развитии коммерческого (торгового) права можно выделить два периода: исторический и современный. Изучение истории возникновения торгового права позволяет лучше понять сущность современного коммерческого права, проследить эволюцию его основных институтов.

Согласно классификации известного русского правоведа Г.Ф. Шершеневича, исторический период развития торгового права подразделяется на три этапа: итальянский, французский и немецкий.

В XI - XIV вв. Италия благодаря своему удачному географическому положению являлась одной из наиболее развитых стран. В средневековой Италии успешно развивалась морская и сухопутная торговля. Господствующий класс страны составляли купцы, подразделявшиеся на гильдии, в рамках которых в течение длительного периода формировались обычаи, которыми руководствовались при ведении торговых операций. Гражданское право, требующее соблюдения сложных формальностей, не отвечало потребностям быстрого и надежного совершения торговых сделок. Не соответствовал международному характеру торговли и "дух национальной обособленности" гражданского права. По этим причинам стало развиваться торговое право, которое основывалось на постепенно складывающихся торговых обычаях. Для торгового права в то время, как отмечал В.А. Удинцев, было характерно стремление к сепаратизму, отделению от общего права. Данный признак является "основой всего исторического развития торгового права" <1>. Возникавшие споры между купцами привели к необходимости назначения для разбирательства споров особых лиц - консулов. Отдельные решения консульских судов, имевшие большое значение, вносились в особые книги, которые периодически пересматривались, что приводило к систематизации судебных прецедентов. Торговое сословие получило политическое господство в автономных городских корпорациях. Закрепление торговых обычаев происходило в статутах итальянских городов.

--------------------------------

<1> Удинцев В.А. На стыке частного и публичного права // Избранные труды по торговому и гражданскому праву. М., 2003. С. 53.

Итальянцы, или, как их тогда называли, ломбардцы, распространяли торговые обычаи по ярмаркам и торговым центрам Европы.

Во французский этап торгового права происходило укрепление Франции в качестве ведущей торговой державы. Во Франции государственная власть оказывала покровительство купечеству. Именно во Франции были предприняты первые попытки кодификации торгового права. В 1673 году был принят Торговый ордонанс, а в 1681 г. - Морской ордонанс, "по полноте своей это настоящие кодексы, имеющие тем большее историческое значение, что они легли в основание французского торгового кодекса, а за ним и всех других, созданных по французскому образцу торговых уложений" <1>. Однако в тот период торговое право еще носило сословный характер. Буржуазная революция во Франции в значительной степени ликвидировала феодальные устои, провозгласила свободу личности. С изданием Торгового кодекса Франции в 1807 г. торговое право становится правом торгового промысла, свободным от сословного характера.

--------------------------------

<1> Удинцев В.А. На стыке частного и публичного права // Избранные труды по торговому и гражданскому праву. М., 2003. С. 95.

Торговый кодекс Франции имел огромное влияние на развитие торгового права других стран. Он получил прямое применение в Италии, Швейцарии, Бельгии и некоторых других странах. Торговый кодекс 1807 г. был тщательно разработан и первоначально состоял из четырех книг, объединяющих 648 статей. Однако с течением времени он значительно устарел и, несмотря на вносимые в него многочисленные поправки, в 2000 г. был принят и ныне действует новый Коммерческий кодекс Франции, распространяющий свое действие, по сравнению с Торговым кодексом 1807 г., на более широкий круг отношений.

В исторический период развития торгового права выделяется немецкий этап. В начале XIX в. Германия состояла из множества отдельных княжеств, городов, герцогств, в которых действовали различные нормативные акты, в том числе и феодальные, не пригодные для регулирования капиталистических отношений. Стремление немецкой буржуазии к единообразному регулированию торговых отношений было столь велико, что в отсутствие единого государства были приняты в 1847 г. Вексельный устав, а в 1861 г. - Торговое уложение. Оно ускорило создание единого немецкого рынка и способствовало политическому объединению Германии. После создания централизованного немецкого государства и принятия в 1896 г. Гражданского уложения для устранения некоторых несоответствий с ним торговых правил в 1897 г. было принято Германское торговое уложение, которое вступило в силу 1 января 1900 г. В Торговом уложении сосредоточены нормы о коммерсантах, торговых товариществах, торговых сделках, а также морском праве. В Германии, как и во Франции, параллельно действовали и торговые и гражданские кодексы, т.е. возник так называемый дуализм частного права. Под влиянием успешно проведенной кодификации торгового права Франции и Германии были приняты торговые кодексы и в других странах: Испании, Греции, Португалии, Японии и др.

Крупной морской и торговой державой была и Англия. В Англии в XVI в. суды решали споры на основе общего права, что делало процесс негибким и неэффективным. Лорд Мансфилд включил купеческие обычаи в систему общего права <1>. В ведущих судебных прецедентах торговое право определялось как подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли.

--------------------------------

<1> См.: Смбатян А.С. Становление и развитие торгового права // Юрист. 1999. N 2. С. 53.

С переходом к капиталистическому производству и усложнению торговых отношений многие институты гражданского и торгового права были урегулированы в законодательном порядке. Так, были приняты Законы о продаже товаров 1893 г. и 1979 г., о векселях 1882 г., о собственности 1925 г. и др. В настоящее время законы в Великобритании имеют приоритет перед прецедентным правом.

Английское право оказало большое влияние на правовую систему США, юристы которых враждебно относились к кодификации законодательства, считая, что принятие кодексов сделало бы их право менее гибким <1>. Однако впоследствии сформировалось мнение о необходимости кодификации американского законодательства о торговле, и в 1952 г. был принят Единообразный торговый кодекс США (далее - ЕТК США) как модельный закон, который с 1968 г. стал применяться на территории всех штатов, а в Луизиане с 1974 г. - большинство его разделов. Основными целями принятия ЕТК США, закрепленными в его тексте, провозглашались модернизация американского торгового права, обеспечение постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглашений сторон, унификация торгового права всех штатов.

--------------------------------

<1> См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 205.

Даже в тех странах, в которых отсутствуют кодифицированные акты торгового права и торговые отношения регулируются гражданскими кодексами, в них имеются специальные нормы, призванные регулировать торговые отношения. В связи с этим в литературе отмечается, что "сохранение самостоятельности торгового права в полной мере отвечает тенденции современного права к дифференцированному регулированию однородных общественных отношений в зависимости от их субъектного состава" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кулагин М.И. Указ. соч. С. 200.

Анализируя различия гражданского и торгового права, исследователи отмечают, что для гражданского права характерно влияние национальных традиций, особенностей исторического развития той или иной страны; безвозмездность совершения сделок; индивидуальные критерии при оценке поведения обязанного лица; ответственность при наличии вины. Напротив, для торгового права характерными чертами являются: космополитизм; возмездность совершения сделок; абстрактные критерии при оценке поведения купца; безвиновная ответственность купца <1>. Торговому праву, отмечает М.И. Кулагин, чужд формализм, оно интернационально по своей природе, торговое право быстро приспосабливается к изменениям хозяйственной жизни общества <2>.

--------------------------------

<1> См.: Богатых Е.А. Гражданское и торговое право. М., 1996. С. 16.

<2> См.: Кулагин М.И. Указ. соч. С. 199.

С появлением помимо торговли иных видов предпринимательской деятельности торговые кодексы стали постепенно распространять свое действие и на другие виды предпринимательских правоотношений. Но традиционно сложившееся наименование "торговое право" сохранилось как дань историческим традициям.

Следует отметить, что такого же решения придерживаются и в странах, принявших современные торговые кодексы. Так, в Торговом кодексе Чехии 1991 г. предусмотрено, что он регулирует правовое положение предпринимателей, обязательственные и некоторые другие правоотношения, связанные с предпринимательством. Приоритет в регулировании предпринимательских правоотношений отдается Торговому кодексу. При отсутствии специальных норм применяются правила Гражданского кодекса, и только после этого применяются, если имеются, торговые обычаи. При отсутствии торговых обычаев правовое регулирование отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, осуществляется на основании принципов, на которых "зиждется Торговый кодекс" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Торговый кодекс // Закон Чешской Республики. Прага, 1993.

Современный период капиталистических отношений, который можно обозначить как постиндустриальный с постепенным переходом к информационному обществу, существенно отличается от эпохи ломки феодальных порядков и становления капитализма.

Научно-технический прогресс вызвал такие коренные преобразования в экономической сфере, как резкий рост производства, обострение конкуренции, приведшие к кризисам перепроизводства. Эти факторы, в свою очередь, в 60-е гг. XX в. привели к "торговой революции". Производство стало ориентироваться на запросы потребителей, применялись новые методы и формы организации продаж товаров. Рыночные связи значительно усложнились. Если раньше на рынке встречались непосредственно товаропроизводители и потребители, то в современный период между ними действуют многочисленные торговые и посреднические организации. Резко возросла роль посредников в продвижении товаров на рынке, сформировались специализированные виды посреднической деятельности. Под влиянием научно-технического прогресса, информатизации происходит стимулирование спроса на все новые и новые товары. В свою очередь, диктат потребителя обеспечивает необходимость постоянного повышения качества производимых товаров.

В XXI веке возрастающее влияние на характер экономических отношений в мире оказывает процесс глобализации, все в большей степени проявляются тенденции образования мирового экономического пространства, усиливается значение транснациональных компаний. Данные факторы не могут не влиять на коммерческое право. Одной из основных черт торгового права является интернационализация, т.е. усиление влияния внешних факторов на развитие национальных правовых систем. Интернационализация проявляется в усилении влияния международного публичного права на торговое право отдельных стран, в сближении не только нормативного регулирования, но и источников права, понятийного аппарата, унификации торгового права <1>. Широкое внедрение информационных технологий, электронной торговли также способствует унификации торгового законодательства. Процесс унификации происходит как в рамках всего международного сообщества, так и в региональных рамках (например, стран, входящих в Таможенный союз, СНГ, ЕС и др.).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография Н.Г. Вилковой "Договорное право в международном обороте" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004.

<1> См.: Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002. С. 43.

1.4. Торговое право в дореволюционной России

Славянские племена издавна занимались торговлей. Длительное время они занимались натуральным обменом товаров. Регулировались данные отношения, как и весь уклад жизни, родоплеменными обычаями, законами предков. Постепенно с развитием товарно-денежных отношений стали заключаться договоры купли-продажи. Из дошедших до нас литературных источников и археологических раскопок известно, что в качестве денег использовались главным образом арабские монеты - дирхемы, а также монеты других стран <1>. Киевская Русь имела торговые связи между древнерусскими городами, где формировались местные рынки. Торговля являлась одной из основ хозяйственной жизни славян, доказательством чего может служить первый русский свод законов Русская Правда, в котором были определены такие понятия, как краткосрочный и долгосрочный займы, торговая комиссия и др. В XIII - XIV вв. на Руси получили распространение торговые товарищества ("складничества").

--------------------------------

<1> См.: Петров И.В. Коммерческое право: Учебник. СПб., 2001. С. 99.

В ремесленном производстве продолжалось упрощение технологии производства, что способствовало удешевлению изделий, предназначенных для продажи.

Развитие международной торговли привело к необходимости упорядочения внешнеторговых операций. Уже в X в. заключались международные договоры с Византией и другими государствами. Местные власти активно влияли на процесс торговли. Зачастую они устанавливали время и место проведения торгов, выдавали купцам специальные грамоты или предметы с печатями, удостоверяющие законность проводимых ими сделок. Особо строгие правила устанавливались в отношении торговли с Византией. Для подтверждения правомочности осуществляемых торговых операций русским купцам выдавались специальные княжеские грамоты, в которых указывалось точное количество кораблей, посылаемых в Византию.

Иностранные купцы и их имущество находились под охраной великого князя. Им предоставлялось право на торговлю, но в то же время на них возлагалась обязанность уплаты специальной пошлины.

Характерными формами торговли были торговля на ярмарках, площадях, около церквей. Постоянно действующие торговые заведения - лавки появились на Руси поздно - в XVII в.

Первоначально торговля в России не носила сословный характер. Сословия в полном значении этого слова как разряд лиц, пользующихся наследственными привилегиями, появились в России только при Екатерине II. Торговля была занятием, доступным каждому. Серьезную конкуренцию в торговле составляли власти, поскольку они не только занимались торговлей, но и устанавливали в свою пользу ряд привилегий, в том числе запрещали торговать частным лицам некоторыми наиболее выгодными видами товаров <1>.

--------------------------------

<1> См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 103.

Тормозом для свободного развития торговли являлись и многочисленные поборы. Данные обстоятельства вынуждали купцов осуществлять свою деятельность скрытно, чтобы уберечься от разорительных поборов. А это, в свою очередь, задерживало создание институтов торгового права - торговых домов с ведением по установленным правилам бухгалтерии, банковской деятельности, организации торговых товариществ.

Развитию торгового права препятствовало наличие крепостничества, слабость и нерешительность купцов. После отмены крепостного права наблюдается оживление торговли, крестьянам было предоставлено право записываться в цеха, заниматься ремеслами, продавать свои изделия, вступать в гильдии. Обычное право долго оставалось единственным источником права. Памятники истории русского права в Древней Руси были основаны преимущественно на обычаях. Издаваемые грамоты, судебники лишь закрепляли обычаи, а не устанавливали самостоятельные нормы <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М., 1995. С. 36.

Торговые отношения сначала регулировались в основном общими законодательными актами. Отдельные нормы о торговле имелись в Русской Правде, Соборном уложении 1649 г. и др. В специальном нормативном акте - Новоторговом уставе 1667 г. содержались в основном административные предписания, касающиеся устройства таможен, таможенных сборов и др.

Большое значение развитию торговли придавал Петр I. Для защиты русских купцов им были учреждены торговые консульства во многих городах Европы. В 1729 году был принят Вексельный устав. Расширению внешнеторговых связей способствовало издание в 1731 г. Морского пошлинного регламента, а в 1755 г. - Таможенного устава. По инициативе Петра I в 1715 г. была создана Коммерц-коллегия, контролирующая ведение торговли.

Анализ законодательства о торговле позволил В.А. Удинцеву сделать вывод о признании законодателем необходимости "особых норм для купечества", идеи самостоятельности торгового права, которая в наиболее законченном виде получила свое выражение в Своде законов 1887 г. <1>.

--------------------------------

<1> См.: Удинцев В.А. Указ. соч. С. 149.

Исследуя историю образования и развития дореволюционного торгового права, И.В. Архипов выделяет три этапа. Первый этап охватывает период с 1804 до 1825 г., когда принято решение о разработке проекта торгового кодекса и предприняты первые такие попытки. Примерно с 1847 г. начинается процесс научного осмысления особенностей основных понятий торгового права по сравнению с общегражданскими с целью отражения таких особенностей в своде российских законов. Последний этап в развитии дореволюционного торгового права приходится на последнюю четверть XIX в. - начало XX в. В этот период в связи с изменившимися социально-экономическими условиями возникла необходимость распространения торгового права на все предпринимательство, однако этого не произошло. Буржуазные реформы в России оказались незавершенными, что отразилось и на процессе кодификации гражданского и торгового права <1>.

--------------------------------

<1> См.: Архипов И.В. Модернизация торгового права и коммерческого процесса: Автореф. дис.... д-ра юрид. наук. Саратов, 1999. С. 14 - 18.

Основным источником, регулирующим торговый оборот, являлся Устав торговый 1857 г., действовавший в редакции 1903 г. Он закрепил промысловую организацию торговой деятельности. Устав торговый состоял из трех книг. Книга первая была посвящена "договорам и обязательствам, торговле свойственным". Книга вторая содержала русское морское право, а книга третья - торговые установления, под которыми имелись в виду учреждения и меры, "кои определены законом, как способы к лучшему и успешнейшему движению торговых дел, как вне, так и внутри Империи" <1>. Эта книга содержала правила деятельности бирж и ярмарок, требования к ведению купеческих и маклерских книг, требования к мерам и весам, правила о торговле зерном, льном, пенькой, другими товарами. В нее были включены положения о съездах представителей промышленности и торговли, а также представителей торгового посредничества и др. Таким образом, в данной книге содержались в основном требования публично-правового характера к торговле.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 42.

Правила о торговле содержались и в некоторых других нормативных актах - Уставе кредитном, Уставе о векселях и др.

Большое значение в качестве источников регулирования торговых отношений придавалось торговым обычаям. Обычаями признавались такие правила, которые независимо от верховной власти, приобрели в сознании общества обязательное значение и общеизвестность. Обычное право имело силу юридических норм. Считалось, что в качестве источника права "обычай живет в сознании народа как закон" <1>. Условиями действительности обычая в качестве источника права признавались необходимость многократного его применения, непротиворечивость этическим нормам и нравственности, общеизвестность. Судебная практика в дореволюционной России рассматривалась в качестве важного источника изучения торгового права, но не признавалась источником права.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). С. 37.

Становлению науки торгового права способствовало принятие помимо специального материального торгового законодательства и Устава судопроизводства торгового, и создание коммерческих судов.

Коммерческие суды были созданы почти во всех губерниях. Они рассматривали споры между участниками торговых товариществ, споры, связанные с торговым оборотом.

К подсудности коммерческих судов относились следующие категории дел: споры по "торговым оборотам", а также о договорах и иных обязательствах, "торговле свойственных", между частными лицами, между частными лицами и государственными кредитными учреждениями и споры о торговой несостоятельности <1>.

--------------------------------

<1> См.: Казанцев С.М. Коммерческие суды в дореволюционной России // Вестник ВАС РФ. 2002. N 5. Спец. прил. С. 22 - 41.

Коммерческие суды действовали вплоть до 1917 г.

В качестве полноценного учебного курса торговое право было разработано П.П. Цитовичем уже в 1873 - 1874 гг. С включением в Университетский устав в 1884 г. предписания об учреждении кафедр торгового права на всех юридических факультетах началось систематическое изучение этой учебной дисциплины.

С этого времени стала активно развиваться и научная доктрина торгового права, разрабатываться его основные категории и институты.

Определяя понятие торгового права как права, "нормирующего торговлю, торговый оборот", дореволюционные ученые отмечали необходимость разграничения торговли в житейском смысле и в качестве правового понятия.

В житейском, широком смысле торговлей признавалась вся деятельность, имеющая своим назначением устранение "разобщения в пространстве и во времени между производителем и потребителем" <1>. Предметом торгового права являлась торговля в узком смысле, а именно промысловая деятельность, направленная на посредничество в обороте товаров, т.е. деятельность, заключаемая в покупке товаров с целью дальнейшей продажи без существенной переработки товаров. Соответственно, торговый оборот рассматривался как совокупность юридических сделок, направленных на осуществление посреднической деятельности <2>. По мнению Г.Ф. Шершеневича, сделки, лишенные признака посредничества, не входят в торговый оборот, а являются составной частью экономического оборота. Экономический оборот, в свою очередь, является частью гражданского оборота. Наиболее широким понятием является гражданский оборот, поскольку он включает и безвозмездные действия.

--------------------------------

<1> Каминка А.И. Указ. соч. С. 34.

<2> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). С. 24.

Надо отметить, что Г.Ф. Шершеневич высказывался о расширении сферы применения торгового права, распространении торгового права и на область экономического оборота. Он отмечал тесную связь торговых отношений с некоторыми отраслями экономического оборота, распространение торговых принципов на основные области экономического оборота.

В.А. Удинцев писал о том, что для торгового права государственное вмешательство казалось неприменимым, и принцип свободы договора считался его "преимущественной принадлежностью", поэтому торговое право "совершенно искусственно не вводило в свою систему всех тех норм частного промышленного, фабричного права, которые явились наилучшим примером государственного вмешательства в частноправовую сферу" <1>.

--------------------------------

<1> Удинцев В.А. Избранные труды по торговому и гражданскому праву. М., 2003. С. 202 - 203.

Следовательно, можно констатировать, что дореволюционные ученые стояли на пути преодоления взглядов на ограничение сферы торгового права только посреднической деятельностью. Этому выводу соответствует и высказывание П.П. Цитовича о том, что с точки зрения торгового права торговлей является не только посредническая деятельность, но и деятельность фабриканта, заводчика, мастерового, которые спекулируют на разнице между ценой сделанного приобретения и ценой ожидаемого сбыта той же вещи после обработки или переработки <1>.

--------------------------------

<1> См.: Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 44 - 49.

В качестве объектов торгового оборота рассматривались преимущественно движимые вещи. Г.Ф. Шершеневич высказывал сомнение в природе сделки по купле-продаже торгового предприятия. Отмечая, что, хотя целью покупки предприятия является не перепродажа, а использование в дальнейшей деятельности, вместе с тем тесная связь этой сделки с торговой сделкой делают необходимым включение ее в круг торговых сделок <1>. Однако при разрешении споров сделки с недвижимым имуществом не рассматривались в качестве торговых сделок.

--------------------------------

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). С. 60.

Для отнесения тех или иных сделок к торговым в то время в зарубежной доктрине использовались два критерия: объективный и субъективный.

Объективно-торговыми считались сделки, которым закон придает торговый характер даже тогда, когда они совершаются единично, лицами, не занимающимися торговлей. Согласно субъективному критерию, торговыми признавались сделки, которым закон придает торговый характер, если они совершаются лицами, занимающимися торговлей как промыслом.

Выделение торговых сделок среди прочих имело значение для определения подведомственности рассмотрения споров и для налогообложения.

Изучив соответствующие нормативные акты, Г.Ф. Шершеневич сделал вывод о том, что действие норм торгового права должно распространяться на сделки, совершаемые в виде промысла <1>. Такого же мнения придерживались и иные ученые <2>.

--------------------------------

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). С. 48.

<2> См.: Каминка А.И. Указ. соч. С. 49.

Таким образом, торговыми считались сделки, относящиеся к торговому промыслу купца. Промыслом же считался постоянный вид деятельности, направленный на получение дохода.

Купцом (торговым деятелем) признавалось то лицо, которое занималось производством торговых сделок в виде промысла от своего имени. П.П. Цитович предпочитал употреблять термин "торговец", так как термин "купец", по его мнению, слишком отвердел в своем сословном значении <1>. От купца как самостоятельного субъекта торговых отношений отличались лица, действовавшие в интересах купца (представители, маклеры, агенты и др.).

--------------------------------

<1> См.: Цитович П.П. Указ. соч. С. 87.

Торговый промысел осуществлялся в одиночку или лицами, объединившимися между собой в тот или иной "образ" товарищества. Разграничивалась гражданская и торговая дееспособность.

В 1722 году были основаны купеческие гильдии. Впоследствии за купцами первой и второй гильдии закреплялись многие дополнительные права, они освобождались от телесных наказаний, могли владеть крупными промышленными и торговыми предприятиями.

Торговлей запрещалось заниматься некоторым категориям лиц, например монашествующим. Лицам военного сословия разрешалось осуществлять торговый промысел, кроме торговли крепкими напитками, и только через поверенного, управляющего или приказчика.

Наукой торгового права разрабатывались основные институты торгового права. Понятие торгового предприятия не отождествлялось с личностью предпринимателя, а рассматривалось в качестве объекта правоотношений. Торговое предприятие понималось в качестве совокупности имущественных и личных средств, соединенных для достижения торгово-хозяйственной цели по определенному плану <1>. Торговое предприятие как имущественный комплекс отделялось от иного имущества предпринимателя.

--------------------------------

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). С. 70.

Активно разрабатывались такие институты, как торговая фирма, торговая регистрация, торговые товарищества.

В законодательстве содержались значительные по объему требования, предъявляемые к осуществлению торговой деятельности.

Г.Ф. Шершеневичем разграничивалось международное торговое право и частное торговое право. Международное торговое право регулировало, по его мнению, такие виды правоотношений, как отношения по торговле между государствами, отношения каждого государства к подданным другого государства, а также взаимные отношения подданных разных государств как частных лиц. Международное торговое право отличалось, по мнению Г.Ф. Шершеневича, смешанным характером - отчасти публичным, отчасти частным.

Частное торговое право регулировало торговые отношения внутри государства. Оно рассматривалось Г.Ф. Шершеневичем как специальная часть гражданского права. Обосновывая общность торгового и гражданского права, Г.Ф. Шершеневич указывал на то, что отношения между частными лицами, возникающие из торгового оборота, являются вместе с тем составной частью гражданского оборота, торговые отношения регулируются общегражданским правом так же, как и гражданские отношения. Несмотря на отрицание самостоятельности торгового права как отрасли права, Г.Ф. Шершеневич тем не менее признавал торговое право в качестве самостоятельной учебной дисциплины, "поскольку это вызывается выдающимся общественным интересом к этой области отношений, сложностью последних, которая порождает практические затруднения" <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 27.

Отмечались Г.Ф. Шершеневичем и специальные понятия, и институты торгового права. Он писал, что место нахождения торгового заведения не всегда совпадает с местом жительства торговца; торговец имеет торговое имя (фирму), не всегда одинаковое с его гражданским именем; имеет обя