для устранения препятствий его рассмотрения судом

В Новочеркасский городской суд

===========================

от адвоката Новикова Леонида

Викторовича

-------------------------------------------

ул.Буденновская, 231-1

Х О Д А Т А Й С Т В О

Об исключении доказательств и направлении дела прокурору

для устранения препятствий его рассмотрения судом

В вашем производстве находится уголовное дело №2014357537 по обвинению Лошкарева С.Л. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.222 УК РФ.

Согласно ч.1 ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 УПК РФ.

Согласно п.16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 г. №8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" указано на неукоснительное обращение внимания

"на необходимость выполнения конституционного положения о том, что при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона (ч. 2 ст. 50 Конституции Российской Федерации), а также выполнения требований ч. 3 ст. 69 УПК РСФСР, в силу которой доказательства, полученные с нарушением закона, не могут быть положены в основу обвинения.

Разъяснить, что доказательства должны признаваться полученными с нарушением закона, если при их собирании и закреплении были нарушены гарантированные Конституцией Российской Федерации права человека и гражданина или установленный уголовно-процессуальным законодательством порядок их собирания и закрепления, а также если собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом или органом либо в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами".

1. Статья 1 УПК РФ во взаимосвязи с п. 56 ст. 5 УПК РФ закрепляет обязательность и исключительность положений уголовно-процессуального закона на всех стадиях как судебного, так и досудебного производства по уголовному делу, в том числе в процессе собирания, проверки и оценки доказательств, и исключает возможность регламентации уголовно-процессуальных отношений иными источниками права, кроме Конституции Российской Федерации и норм международного права.

Вопросы производства судебной экспертизы урегулированы ст. ст. 195 - 207 УПК РФ, устанавливающими формализованные императивные требования к процедурам, связанным с назначением, организацией и производством экспертных исследований.

В частности, в соответствии с ч.1 ст.202 УПК РФ, следователь вправе получить образцы почерка или иные образцы для сравнительного исследования у подозреваемого, обвиняемого, а также у свидетеля или потерпевшего в случаях, когда возникла необходимость проверить, оставлены ли ими следы в определенном месте или на вещественных доказательствах, и составить протокол в соответствии со ст.ст. 166 и 167 УПК РФ.

О получении образцов для сравнительного исследования следователь, как указано в части 3 указанной статьи, выносит постановление.

Между тем, как видно из материалов уголовного дела образцы для сравнительного исследования дактилоскопии (отпечатки пальцев с дактилокартой) для назначения судебной дактилоскопической экспертизы получены согласно протокола от 29.08.2014, составленного оперуполномоченным ОУР МУ МВД РФ "Новочеркасское" Крюковым П.А., который является свидетелем обвинения по настоящему уголовному делу (т.3 л.д. 26-27).

Следователь ОРП на ТО ОП №1 СУ МУ МВД России "Новочеркасское" Ковешников Ю.Ю., проводивший расследование по настоящему уголовному делу от проведения процессуального действия – получение образцов для сравнительного исследования – устранился.

Результаты получения образцов для сравнительного исследования, оформленные ОУР МУ МВД РФ "Новочеркасское" Крюковым П.А. (со статусом свидетеля) протоколом с приложенной дактилокартой от 29.08.2014, были положены в основу проведенной дактилоскопической судебной экспертизой, назначенной следователем 9.09.2014 (т.3 л.д. 95) и изготовленной экспертом 14.09.2014 (т.3 л.д. 96-100).

Таким образом, получение образцов для сравнительного исследования, оформленные ОУР МУ МВД РФ "Новочеркасское" Крюковым П.А. (со статусом свидетеля) протоколом с приложенной дактилокартой от 29.08.2014, в условиях неосведомленности о проводимом мероприятии, в отсутствие защитника Новикова Л.В., без разъяснения обвиняемому Лошкареву С.Л. процессуальных прав, а также процессуальных последствий этого мероприятия противоречит положениям ст. ст. 47, 166, 167, 202 УПК РФ.

В соответствии с правовой позицией, выраженной в Определении Конституционного Суда РФ от 25 февраля 2010 года N 261-О-О, статьи 186 и 202 УПК РФ не допускают возможность получения образцов для сравнительного исследования путем подмены установленного ими порядка производства следственных действий. Проведение в связи с производством предварительного расследования по уголовному делу оперативно-розыскных мероприятий не может подменять процессуальные действия, для осуществления которых уголовно-процессуальным законом, в частности ст. 202 УПК "Получение образцов для сравнительного исследования", установлена специальная процедура.

2. Более чем непонятно, почему на дату 29.08.2014 составления протокола получения образцов для сравнительного исследования обвиняемый Лошкарев С.Л. (т.1 л.д. 104-106) в указанном протоколе имеет статус подозреваемого (т.3 л.д. 26).

Указанные грубые игнорирования уголовно-процессуального закона стали следствием нарушения обвиняемого Лошкарева С.Л. прав на защиту, проведение процессуальных действий с ним без его адвоката, надлежащего разъяснения ему прав и т.п.

3. Постановление следователя о получении образцов для сравнительного исследования от 27.08.2014 ни Лошкареву С.Л., ни его защитнику следователем не доводилось.

Грубо нарушено право на защиту, регламентируемое положениями ст.195 УПК РФ.

4. Указанные грубые нарушения уголовно-процессуального закона зафиксированы самим следователем ОРП на ТО ОП №1 СУ МУ МВД России "Новочеркасское" Ковешниковым Ю.Ю. при проведении 25.09.2014 дополнительного допроса свидетеля обвинения Крюкова П.А., составившего протокол получения образцов для сравнительного исследования (т.4 л.д. 227).

5. Более чем непонятно, каким образом дактилокарта обвиняемого Лошкарева С.Л. была приобщена к материалам уголовного дела, т.к. никаких процессуальных документов о передаче от лица ее составившего оперуполномоченного ОУР МУ МВД РФ "Новочеркасское" Крюкова П.А. к лицу, ведущего расследование дела - следователю ОРП на ТО ОП №1 СУ МУ МВД России "Новочеркасское" Ковешникову Ю.Ю., отсутствует.

В связи с изложенными обстоятельствами заключение дактилоскопической судебной экспертизы по данному уголовному делу, проведенной на основании нелегитимно полученных образцов для сравнительного исследования, не может рассматриваться как соответствующее требованиям закона, является в силу ст. 75 УПК РФ недопустимым, не имеющим юридической силы доказательством, которое не может использоваться для доказывания обстоятельств, предусмотренных в ст. 73 УПК РФ.

Учитывая изложенное, руководствуясь положениями ч.2 ст.50 Конституции Российской Федерации, п.16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 г. №8 "О некоторых вопросах применения судами конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия", ст.ст. 75, 235 УПК РФ,

ПРОШУ:

1. Признать не имеющим юридической силы в качестве доказательства по делу, а также проведенные в связи с этим процессуальные действия:

- протокол получения образцов для сравнительного исследования от 29.08.2014;

- дактилокарта обвиняемого Лошкарева С.Л., полученная 29.08.2014;

- заключение эксперта №862 от 14.09.2014.

2. Исключить все указанные доказательства из перечня доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве.

3. Возвратить уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом

4. Данное ходатайство приобщить к материалам уголовного дела.

P.S.: согласно положений ст.121 УПК РФ ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления.

"___" декабря 2014 года Адвокат:________________(Новиков Л.В.)