Коллизионные нормы

Они не регулируют правоотношения, они помогают выбрать статут. А что мы выбираемся помощью коллизионной нормы? Нормы права, общие принципы права цивилизованных народов (lex mercatoria) или иностранное право.

Можно ли выбрать с помощью коллизионной нормы lex mercatoria ("мягкое право", наднациональное)? Лорд Диплак - "договор не может существовать в вакууме, к нему всегда должно быть применимо национальное право". У нас в ГК написано, что применяется именно право, то есть в общими принципами не выходит. Решение суда ООН 1929 года - если договор частно-правовой, то основа должна быть в национальном праве.

Соответственно, мы не можем lex mercatoria выбрать, они будут работать как обыкновения.

Что выбираем - право или нормы?

Ст.1186, что нужно именно право применять. Применение права МКАСом решается законом о МКАСе (ст.28) - там применяют нормы.

Ст.1192 говорит о нормах

Ст.1193 говорит о нормах - что если некоторые нормы иностранного права противоречат нашему праву, то мы их не применяем.

Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ отсылает к нормам, как и МКАС.

Что делать, если стороны не избирают нормы? В МКАСе арбитры сами выбирают в этом случае право, наиболее применимое к данному делу.

Обычно коллизионные нормы привязаны к правоотношению. А что, если правоотношение изменилось? Например, изменилось местонахождение движимых вещей. Ст.1206 это регулирует, а ст.1211 это регулирует (где право возникло, по тому месту и выбираем право).

Как с использованием коллизионной нормы мы выбираем право?

Структура нормы: объем и привязка.

Объем определяет правоотношение, а привязка выбирает применяемое право.

Ст.1196. Гражданская правоспособность (объем) физического лица определяется его личным законом (привязка).

В зависимости от вида привязки существуют коллизионные нормы:

Односторонние (сразу привязка к конкретной правовой системе);

Двусторонние (не дают отсылки к конкретному праву, а формулу прикрепления. Через эту формулу определяем применяемое право).

Критерий жесткости применимой нормы:

Императивные (с недвижимостью, например);

Диспозитивные - стороны сами могут выбрать (ст.1210).

Лекция 4

Можно изучать нормы по объему и по привязке. Мы будем по объему изучать.

Основные привязки:

1. Зародилась в 14 веке. Это личный закон физического лица (lex personalis). Ее объем был раньше шире (например, движимые вещи по лицу). Элементы объема: гражданское состояние лица (приобретение, прекращение право- и дееспособности); личные не имущественные права (право на имя, честь, достоинство, деловую репутацию); семейные права (вступление в брак, например); наследование движимого имущества (но в РФ это не так, у нас по месту жительства).

Куда привязываемся, чтобы найти личный закон?

А. Закон граждан (lex patriae). Объем Определяется по праву страны гражданства лица. Также называют национальный закон. Куба, Доминикана, Коста-Рика, Франция, Испания и прочее. Это подход стран эмиграции.

Б. Закон постоянного места жительства (lex domicilii). Используется в основном право иммиграции. Используется в США, Британии, Норвегии, Дании, Аргентине, Бразилии, Никарагуа.

В. Смешанный подход. Мы для своих граждан оставляем право гражданства, но при этом для иностранцев, проживающих на территории, используют лекс домицилии.

2. Личный закон юридического лица. Lex societatis.

Объем привязки (в нашей 1202 статье список элементов в общем то классический):

На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации (прекращения деятельности) юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей. Самый яркий пример - сделки с заинтересованностью. Проблема в том, что в РФ даже если сделка совершена по иностранному праву и еще есть арбитражная оговорка, то все равно миноритарии могут сделку ничтожить по российскому праву, если не подпадает под наши законы о юр.лицах (например, опять же, по сделкам с заинтересованностью или крупным).

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками. Это корпоративные отношения: вертикальные (проведение общих собраний, порядок выкупа акций, выплаты дивидендов и прочее) и горизонтальные.

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Похоже на правоспособность, но все же выделена отдельно.

9) вопросы ответственности учредителей по обязательствам юридического лица.

Ст.1202 - это двусторонняя привязка!

Привязка личного закона юридических лиц:

А. Право страны учреждения. Там, где ЮЛ учредилось, там и будет его право. Это США, Великобритания, Сингапур, Израиль, РФ и т.д.

Б. Право страны управления (или оседлости). Неважно, где зарегистрировались - важно, из какой страны управляетесть. Франция, Италия, Швейцария, Германия и прочее. Встает вопрос - по какому праву тогда смотрим, если вы в Германии учредились, а управление из РФ.

В. Право страны реальной деятельности (эксплуатации). Это страны Ближнего Востока.

Г. Право страны (бенефициарного) контроля. Смотрим, кто реально контролирует ЮЛ. Используется редко, не сильно удобный способ для гражданского оборота. Используется не для личного закона, а для национальности ЮЛ...

3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae).

Может ли у объектов быть своя зона, когда объект притягивает право к себе? Норма пришла из средневековья и относилась в основном к недвижимости. По движимости до 19 века эта привязка не использовалась - использовался личный закон владельца вещи. В условиях миграции это не очень удобно.

Объем привязки. 3 группы вопросов:

Касается самой вещи:

Вещь ли это вообще;

Движимая это или недвижимая вещь. Например, в Германии недвижимость - это ТОЛЬКО земля. Подходы везде разные.

Оборотоспособна ли эта вещь. Могут быть разные варианты, вопрос во многом политизирован.

2) Касается статики прав на вещь:

Какие вообще вещные права возможны и какого их содержание. Например, у нас из классических вещных прав только право собственности и сервитут. А вот в странах общего право это вообще большой вопрос - у них есть расщепленное право собственности, например;

Защита вещных прав.

3) Динамика прав над вещь:

Основание и момент возникновения перехода и прекращения права.

Вопрос по обременениям на вещное право (?)

4. Закон, избранный лицом (Lex voluntatis - речь идет о воле лица). Привязка появилась в 16 веке во Франции.

Во-первых, сторонам нужно прямо выразить волю на выбор праву. Но если в договоре нет прямого указания, то это может быть и подразумеваемое намерение, если это следует из обстоятельств дела. У нас это п.5 ст.1210.

Во-вторых, к чему мы не применяем лекс волюнтатис: 1) если нет иностранного элемента вообще; 2) если противоречит публичному правопорядку.

Ст.1223.1, п.6 ст.1210.

«Статья 1223¹. Выбор права сторонами обязательства,