В качестве общих условий производства следственных действий могут быть рассмотрены следующие требования закона

Глава XII. Следственные действия

Общие условия предварительного расследования обусловлены принципами уголовного процесса и установленными законом требованиями организационно-правового характера, которые определяют правила производства по уголовному делу на стадии предварительного расследования.

Глава XI. Предварительное расследование: понятие, формы, общие условия

даны стремлением завершить производство дознания в максимально сжатые сроки.

По окончании дознания материалы уголовного дела с обвинительным актом, утвержденным начальником органа дознания, направляются прокурору, который в этом случае в течение 2 суток обязан принять одно из следующих решений: об утверждении обвинительного акта и о направлении уголовного дела в суд; о возвращении уголовного дела для производства дополнительного дознания либо пересоставления обвинительного акта в случае его несоответствия требованиям уголовно-процессуального закона (ст. 225 УПК РФ) со своими письменными указаниями; о прекращении уголовного дела по основаниям, предусмотренным статьями 24—28 УПК РФ; о направлении уголовного дела для производства предварительного следствия.

§ 3. Понятие, значение и характеристика общих условий предварительного расследования

Для полного уяснения сущности данной стадии уголовного судопроизводства необходимо рассмотреть установленные законом требования, определяющие порядок его производства. В юридической литературе эти требования принято именовать общими условиями предварительного расследования. Этим условиям, в частности, посвящена глава 21 УПК РФ..

Таким образом, значение общих условий предварительного расследования состоит в том, что их соблюдение способствует всестороннему, полному и объективному расследованию уголовных дел в максимально короткие сроки и с наименьшими затратами сил и средств правоохранительных органов. Кроме того, их соблюдение гарантирует от возможных ошибок в процессе предварительного следствия или дознания и обеспечивает реализацию прав и законных интересов участников уголовного процесса.

Рассмотрим содержание закрепленных в действующем уголовно-процессуальном законе общих условий предварительного расследования.

167 Часть вторая. Досудебное производство

Глава XI. Предварительное расследование: понятие, формы, общие условия

, Формы предварительного расследования (ст. 150 УПК РФ). Понятие, виды, условия и содержание форм предварительного расследования были детально рассмотрены в предыдущем параграфе.

Подследственность (ст. 151 УПК РФ) означает совокупность установленных уголовно-процессуальным законом признаков уголовного дела, в зависимости от которых определяется форма расследования и компетенция органа, полномочного вести расследование по данному делу.

Уголовному процессу известны следующие признаки подследственности: предметный (родовой); территориальный (местный); персональный; альтернативный; по связи уголовных дел.

Место производства предварительного расследования (ст. 152 УПК РФ). По общему правилу, установленному уголовно-процессуальным законом, предварительное расследование производится по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, за исключением некоторых случаев, а именно: если преступление было начато в одном месте, а окончено в другом месте, то уголовное дело расследуется по месту окончания преступления; если преступления совершены в разных местах, то по решению вышестоящего руководителя следственного органа уголовное дело расследуется по месту совершения большинства преступлений или наиболее тяжкого из них. Предварительное расследование может быть проведено по месту нахождения обвиняемого или большинства свидетелей в целях обеспечения его полноты, объективности и соблюдения процессуальных сроков.

В соответствии с данным условием предварительного расследования уголовных дел в тех случаях, когда необходимо производство следственных или розыскных действий в другом месте, следователь вправе произвести их лично либо поручить производство этих действий соответствующему следователю или органу дознания, который обязан выполнить поручение в срок не позднее 10 суток.

Соединение уголовных дел (ст. 153 УПК РФ). В соответствии с данным условием в одно производство могут быть соединены уголовные дела в отношении: нескольких лиц, совершивших одно или несколько преступлений в соучастии; одного лица, совершившего несколько преступлений; лица, обвиняемого в заранее не обещанном укрывательстве преступлений, расследуемых по этим уголовным делам. Соединение уголовных дел допускается также в случаях, когда лицо, подлежащее привлечению в качестве обви-

няемого, не установлено, но имеются достаточные основания полагать, что несколько преступлений совершены одним лицом или группой лиц.

Основанием для соединения нескольких уголовных дел в одно производство является мотивированное постановление руководителя следственного органа.

Выделение уголовного дела (ст. 154 УПК РФ). В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законом выделение из уголовного дела в отдельное производство другого уголовного дела допускается в отношении:

• отдельных подозреваемых или обвиняемых по уголовным делам о преступлениях, совершенных в соучастии, в случаях, указанных в пунктах 1-4 ч. 1 ст. 208 УПК РФ, т.е. когда существует необходимость приостановления уголовного дела в отношении одного или нескольких обвиняемых;

• несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого, привлеченного к уголовной ответственности вместе с совершеннолетними обвиняемыми (ст. 422 УПК РФ);

• иных лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления, не связанного с деяниями, вменяемыми в вину по расследуемому уголовному делу, когда об этом становится известно в ходе предварительного расследования (ст. 154 УПК РФ);

• если в ходе предварительного расследования будет установлено, что кто-либо из соучастников совершил деяние в состоянии невменяемости или у кого-либо из них после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение (ст. 436 УПК РФ).

Выделение уголовного дела в отдельное производство для завершения предварительного расследования допускается, если это не отразится на всесторонности и объективности предварительного расследования и разрешения уголовного дела, а также в случаях, когда это вызвано большим объемом уголовного дела или множественностью его эпизодов.

Выделение уголовного дела производится на основании постановления следователя или дознавателя. Если уголовное дело выделено в отдельное производство для расследования нового преступления или в отношении нового лица, то в постановлении должно содержаться решение о возбуждении уголовного дела.

169 Часть вторая. Досудебное производство

Выделение в отдельное производство материалов уголовного дела (ст. 155 УПК РФ). В тех случаях, когда в ходе предварительного^ расследования становится известно о совершении преступления, не связанного с расследуемым преступлением, однако полученных сведений недостаточно для принятия обоснованного решения о возбуждении уголовного дела, дознаватель или следователь выносит постановление о выделении материалов, содержащих сведения о новом преступлении, из уголовного дела. Выделенные материалы для принятия решения в соответствии со статьями 144 и 145 УПК РФ направляются следователем руководителю следственного органа, а дознавателем — прокурору.

Материалы, содержащие сведения о новом преступлении и выделенные из уголовного дела в отдельное производство, допускаются в качестве доказательств по данному уголовному делу (ч. 2 ст! 155 УПК РФ).

Начало производства предварительного расследования. В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законом (ст. 156 УПК РФ) предварительное расследование считается начавшимся с момента возбуждения уголовного дела, о чем следователь, дознаватель выносит соответствующее постановление. В данном постановлении следователь или дознаватель также указывает о принятии им уголовного дела к своему производству.

Если следователю или дознавателю поручается производство предварительного расследования по уже возбужденному уголовному делу, то он выносит постановление о принятии его к своему производству, копия которого в течение 24 часов с момента его вынесения направляется прокурору.

Производство неотложных следственных действий. В тех случаях, когда орган дознания возбуждает уголовное дело, по которому производство предварительного следствия обязательно, однако определенные обстоятельства свидетельствуют о необходимости безотлагательно зафиксировать следы преступления и обеспечить получение необходимых доказательств, органу дознания предоставлено право производства по данному уголовному делу неотложных следственных действий.

В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законом в указанных случаях право производства неотложных следственных действий предоставлено:

• дознавателям органов внутренних дел Российской Федерации — по всем уголовным делам, указанным в части 3 ст. 150

Глава XI. Предварительное расследование: понятие, формы, общие условия

УПК РФ, за исключением уголовных дел, указанных в пунктах 3-6 данной части;

• дознавателям пограничных Органов федеральной службы безопасности — по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьями 253 и 256 (в части, касающейся незаконной добычи водных животных и растений, обнаруженной пограничными органами федеральной службы безопасности), частью 1 ст. 322 и частью 1 ст. 323 УК РФ, а также о преступлении, предусмотренном частью 1 ст. 188 УК РФ (в части, касающейся контрабанды, задержанной пограничными органами федеральной службы безопасности в отсутствие таможенных органов Российской Федерации);

• дознавателям органов службы судебных приставов — по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных частью 1 ст. 294, статьей 297, частью 1 ст. 311, статьями 312 и 315 УК РФ;

• дознавателям таможенных органов Российской Федерации — по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных частью 1 ст. 188 и статьей 194 УК РФ;

• дознавателям органов государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы — по уголовным де-лаМ о преступлениях, предусмотренных статьей 168, частью 1 ст. 219, частью 1 ст. 261 УК РФ;

• следователям Следственного комитета при Прокуратуре Российской Федерации — по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных частью 3 ст. 150 УПК РФ, совершенных лицами, указанными в подпунктах «б» и «в» п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ;

• дознавателям (следователям) органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ — по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных частью 1 ст. 228, статьей 228², частью 1 ст. 230, частью 1 ст. 231, частью 1 ст. 232, статьей 233, частями 1 и 4 ст. 234 УК РФ;

• командирам воинских частей и соединений, начальникам военных учреждений и гарнизонов — по уголовным делам о преступлениях, совершенных военнослужащими, гражданами, проходящими военные сборы, а также лицами гражданского персонала Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов в связи с исполнением ими

171 Часть вторая. Досудебное производство

Глава XI. Предварительное расследование: понятие, формы, общие условия

своих служебных обязанностей или в расположении части, • соединения, учреждения, гарнизона;

• начальникам учреждений и органов уголовно-исполнительной > системы — по уголовным делам о преступлениях против; установленного порядка несения службы, совершенных со- \ трудниками соответствующих учреждений и органов, а рав-; но о преступлениях, совершенных в расположении указанных учреждений и органов иными лицами;

• иным должностным лицам, которым предоставлены полномочия органов дознания в соответствии со статьей 40 УПК РФ.

После производства неотложных следственных действий и не позднее 10 суток со дня возбуждения уголовного дела орган дознания направляет уголовное дело прокурору для определения подследственности и дальнейшего направления его для производства предварительного расследования (п. 3 ст. 149 УПК РФ).

Окончание предварительного расследования (ст. 158 УПК РФ). Окончание предварительного расследования является заключительным этапом (частью) стадии предварительного расследования.

Порядок окончания предварительного расследования, конкретные условия его завершения зависят как от формы расследования (дознание или предварительное следствие), так и от формы его окончания.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство России предусматривает три формы окончания предварительного расследования: постановлением о прекращении уголовного дела] (гл. 29 УПК РФ); постановлением о направлении уголовного дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера (гл. 51 УПК РФ); составлением обвинительного заключения или обвинительного акта (гл. 30, 32 УПК РФ).

Восстановление уголовных дел (ст. 158¹ УПК РФ). Действующее уголовно-процессуальное законодательство предусматривает, что восстановление утраченного уголовного дела либо его материалов производится по постановлению руководителя следственного органа, начальника органа дознания, а в случае утраты уголовного дела или материалов в ходе судебного производства — по решению суда, направляемому руководителю следственного органа или начальнику органа дознания для исполнения.

Восстановление уголовного дела производится по сохранившимся копиям материалбв первоначального уголовного дела (как правило, это копии процессуальных документов, которые

в соответствии с требованиями закона направлялись прокурору или судье, а также вручались обвиняемому, защитнику и иным участникам уголовного судопроизводства), и путем проведения необходимых процессуальных действий.

Обязательность рассмотрения ходатайства (ст. 159 УПК РФ). В соответствии с данным условием предварительного расследования следователь или дознаватель, осуществляющий производство по конкретному уголовному делу, обязан рассмотреть каждое за-' явленное по данному делу ходатайство и принять по нему решение не позднее трех суток со дня его заявления.

При этом подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых ' они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела.

В случае полного или частичного отказа в удовлетворении ходатайства следователь, дознаватель выносит соответствующее постановление. Данное постановление может быть обжаловано как прокурору, руководителю следственного органа, так и в суд (ст. 123-126 УПК РФ).

Меры попечения о детях, об иждивенцах подозреваемого или обвиняемого и меры по обеспечению сохранности его имущества (ст. 160 УПК РФ). Если у подозреваемого или обвиняемого, задержанного или заключенного под стражу, остались без присмотра и помощи несовершеннолетие дети, другие иждивенцы, а также престарелые родители, нуждающиеся в постороннем уходе, то следователь, дознаватель принимает меры по их передаче на попечение близких родственников, родственников или других лиц либо помещению в соответствующие детские или социальные учреждения.

Кроме того, на следователе или дознавателе, в производстве которого находится уголовное дело, лежит обязанность принять меры по обеспечению сохранности имущества и жилища подозреваемого или обвиняемого, задержанного или заключенного под стражу.

О принятых мерах следователь, дознаватель уведомляет подо-, зреваемого или обвиняемого.

Недопустимость разглашения данных предварительного расследования (ст. 161 УПК РФ). Это положение устанавливает общее правило о запрете на разглашение данных предварительного расследования.

⁴ 173

.jL Часть вторая. Досудебное производство

В обеспечение данного правила следователь или дознаватель предупреждает участников уголовного судопроизводства о недопустимости разглашения без соответствующего разрешения ставших им известными данных предварительного расследования, d чем у них берется подписка с предупреждением об ответственности в соответствии со статьей 310 УК РФ.

При этом следует учесть, что разглашение данных о частной] жизни участников уголовного судопроизводства без их согласия] не допускается.

Глава XII СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ

§ 1. Понятие и система следственных действий

Собирание доказательств в российском уголовном судопроизводстве осуществляется путем производства следственных и иных _ процессуальных действий, предусмотренных уголовно-процессу- | альным законодательством,(ч. 1 ст. 86 УПК РФ). I

Законодатель не дает четкого понятия следственных действий. J Определение этой категории можно вывести посредством анализа,, ряда норм действующего уголовно-процессуального законодатель- •; ства. |

Законодатель (п. 32 ст. 5 УПК РФ) определяет процессуальные ] действия как следственные, судебные или иные действия, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом. Таким образом, „ не все процессуальные действия, являются следственными. Ряд 1 процессуальных (предусмотренных уголовно-процессуальным за- | коном) действий не имеют непосредственной направленности на собирание доказательств и по этому признаку не относятся к числу следственных..

Вместе с тем некоторые процессуальные действия могут иметь своим назначением формирование доказательств, однако при этом •следственными не являются. Обратившись к уголовно-процессуальному законодательству, можно сделать вывод, что сведения о фактах могут стать доказательствами посредством таких действий, как требование, поручение, запрос должностного лица, осуществляющего производство по делу (ч. 4 ст. 21 УПК РФ); принятие предметов и документов, представленных подозреваемым, обви-

Глава XII. Следственные действия

няемым, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком и их представителями, а также защитником (ч. 2 и 3 ст. 86 УПК РФ), требование производства документальных проверок и ревизий (ч. 1 ст. 144 УПК РФ). Однако в отличие от действий, предусмотренных главами 24—27 УПК (следственных действий), законодатель не предусмотрел процессуального порядка их производства.

Таким образом, предусмотренная уголовно-процессуальным законом процедура производства следственных действий с возможностью применения государственного принуждения отличает следственные действия от иных процессуальных способов собирания доказательств.

Наряду с термином «следственные действия» законодатель употребляет понятие «розыскные меры», «розыскные действия» (п. 38 ст. 5, ч. 1 ст. 152, ч. 4 ст. 157 УПК РФ).

Согласно пункту 38 ст. 5 УПК РФ розыскные меры — это принимаемые дознавателем, следователем, а также органом дознания по поручению дознавателя, следователя меры для установления лица, подозреваемого в совершении преступления. По смыслу пункта 38 той же ст. 5 розыскными действиями могут быть и следственные, и иные процессуальные действия, а если рассматривать вопрос еще шире, то и действия, предусмотренные другими отраслями права — оперативно-розыскные, административные и иные меры.

Таким образом, следственные действия характеризуются рядом признаков. Во-первых, это действия, предусмотренные уголовно-процессуальным законом. Во-вторых, относительно детально им регламентированные. В-третьих, в ходе следственных действий формируются доказательства. В-четвертых, производство следственного действия сопряжено с возможностью применения государственного принуждения.

На основании указанных признаков можно определить систему (взаимосогласованную и взаимосвязанную совокупность) следственных действий. Ее составляют такие следственные действия, как осмотр; освидетельствование; следственный эксперимент; обыск; выемка; наложение ареста на почтово-телеграфные отправления; контроль и запись переговоров; допрос; предъявление для опознания; проверка показаний на месте; назначение и производство судебной экспертизы. _t

175 Часть вторая. Досудебное производство

Сомнительно отнесение к числу следственных действий эксгумации (извлечение трупа из места захоронения), хотя анализ части 1 ст. 164 УПК РФ дает основание считать, что законодатель признает ее следственным действием. Эксгумация является не чем-иным, как технической предпосылкой осмотра трупа, назначения экспертизы или предъявления для опознания¹.

Получение образцов для сравнительного исследования, надо полагать, так же как и эксгумация, не имеет непосредственной направленности на формирование доказательств и потому не является следственным действием. Образцы для сравнительного ис-следовайия, полученные в ходе данного процессуального действия в порядке, предусмотренном статьей 202 УПК РФ, у подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля (образцы почерка, отпечатки зубов, ногтей, образцы крови и др.), не являются вещественными доказательствами и являются лишь вспомогательным материалом для установления тождества или различия объектов в ходе последующего экспертного исследования.

Таким образом, следственные действия — это предусмотренные и урегулированные уголовно-процессуальным законом, направленные на формирование доказательств действия, осуществляемые компетентным должностным лицом и сопряженные с возможностью применения при их обеспечении или производстве мер государственного процессуального принуждения.

§ 2. Общие условия производства следственных действий

Общие условия производства следственных действий представ- | ляют собой совокупность требований, предусмотренных уголовно-процессуальным законом и предъявляемых к производству, каждого следственного действия (или большинства из них).

Общие условия производства следственного действия — понятие, комплексно обеспечивающее законность и обоснованность | следственного действия, как путем соблюдения процедуры его производства, так и посредством учета наличия фактических и юридических оснований, обязательных предпосылок действия; субъектов, отвечающих за его законное проведение; фиксации хода и результатов следственного действия и т.д.

Следственные действия по общему правилу могут проводиться только на стадии производства по уголовному делу. До возбуждения уголовного дела в случаях, не терпящих отлагательства, в целях закрепления следов преступления и установления лица, его совершившего, может быть произведено такое следственное действие, как осмотр места происшествия (ч. 2 ст. 176 УПК РФ).

Следственное действие может проводиться только должностным лицом, которому такое право предоставлено законом. По общему правилу это должностное лицо, принявшее дело к своему производству и вынесшее об этом постановление (ст. 156 УПК РФ)¹. Отдельные следственные действия могут быть проведены должностным лицом без принятия дела к производству при наличии письменного поручения лица, расследующего дело. Такие поручения в соответствии с пунктом 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ даются следователем органу дознания либо в соответствии с частью 1 ст. 152 Кодекса — следователем другому следователю или органу дознания (в случае необходимости производства следственных действий не по месту производства предварительного расследования).

Следственное действие может быть проведено лишь при наличии фактического и юридического основания. Фактическим основанием является наличие достаточных доказательств, дающих основание полагать, что в ходе следственного действия могут быть получены сведения о фактах, имеющие значение для уголовного дела. Вывод о возможности получения доказательств в ходе планируемого следственного действия чаще всего является вероятностным, однако должен базироваться на имеющихся в деле доказательствах.

Юридическим основанием производства следственного действия является необходимость выполнения предусмотренных в законе действий, в обязательном порядке предшествующих проведению следственного действия. Производство ряда следственных действий связывается законодателем с обязательным предварительным вынесением постановления об их производстве. Постановление должно предшествовать таким действиям, как освидетельствование (ст. 179), обыск (ст. 182), выемка (ст. 183 УПК РФ), производство судебной экспертизы (гл. 27 УПК РФ).

¹ См.: Шейфер С.А. Следственные действия. Система и процессуальная форма. - М., 2001. - С. 57.

¹ Судья не выносит постановление о принятии уголовного дела к своему производству, основанием проведения процессуальных действий по делу тем или иным судьей является поручение председателя суда.

177 Часть вторая. Досудебное производство

Следственные действия, которые ограничивают конституционные права лица, могут быть проведены только на основании судебного решения. К числу таких действий относятся: осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; обыск или выемка в жилище; личный обыск; выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях; наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию и выемка ее в учреждениях связи; контроль и запись телефонных и иных переговоров (ч. 2 ст. 29 УПК РФ).

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища (при отсутствий согласия проживающих в нем лиц), обыска и выемки в жилище, личного обыска не терпит отлагательства¹, согласно части 5 ст. 165 УПК РФ они могут быть проведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия. Получив указанное уведомление, судья в срок не более 24 часов проверяет законность проведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. Признание следственного действия незаконным влечет недопустимость всех полученных в его ходе доказательств (ч. 5 ст. 165 УПК РФ). Представляется, что прокурор, получив уведомление следователя о производстве следственного действия, в случае его незаконности или необоснованности также обязан отреагировать посредством участия в судебном заседании и отстаивания соответствующей позиции. Однако в этом случае прокурор не вправе самостоятельно признать результаты следственного действия юридически ничтожными.

В случаях, прямо предусмотренных законом (рассматриваемых ниже), личный обыск может быть проведен и вовсе без вынесения об этом отдельного постановления (ч. 2 ст. 184 УПК РФ).

Порядок производства следственного действия и его процессуальное оформление должны строго соответствовать уголовно-процес-

Глава XII. Следственные действия

¹ Мера процессуального принуждения в виде наложения ареста на имущество в случаях, не терпящих отлагательства, также может быть осуществлена в порядке, предусмотренном частью 5 ст. 165 УПК РФ.

суальному законодательству. Ход и результаты следственного действия отражаются в протоколе соответствующего следственного действия. Общие требования к протоколу следственного действия предусмотрены статьей 166 УПК РФ.

Впервые в истории отечественного уголовно-процессуального законодательства его частью стали нормы, реально направленные на обеспечение безопасности участников уголовного судопроизводства. Одна из таких норм касается составления протоколов следственных действий, в которых принимал участие потерпевший, его представитель, а также свидетель. При необходимости обеспечить безопасность указанных лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвует потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, проведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу.

Процессуальная ответственность лица, осуществляющего производство по уголовному делу, за законность и обоснованность проведения следственного действия. Согласно статье 38 УПК РФ следователь самостоятельно направляет ход расследования, принимает решение о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда законодатель требует получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа. Однако и в этих случаях решение о производстве следственного действия принимает лицо, которое осуществляет производство по делу. Руководитель следственного органа дает согласие на производство следственного действия и возбуждение в необходимых случаях ходатайства перед судом, а суд соответственно разрешает следователю реализовать его.

Выбор очередности производства следственных действий, места и времени их производства — прерогатива следователя. Однако следователь обязан выполнить указания руководителя следственного органа о производстве отдельных следственных действий (исключение предусмотрено ч. 3 ст. 39 УПК РФ).

179 Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII. Следственные действия

При организации и проведении следственного действия следователь, в случае необходимости, должен взаимодействовать с органом дознания. Так, орган дознания обязан по требованию следователя оказать последнему содействие при производстве следственных действий (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ). Содействие может быть выражено в обеспечении охраны места производства действия, обеспечения транспортом, техникой, приводом уклоняющихся участников, привлечении понятых и т.д.

Законодатель позволяет следователю привлечь к участию в производстве следственного действия должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе (ч. 7 ст. 164 УПК РФ).

При производстве следственного действия не допускается применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в нем лиц (ч. 4 ст. 164 УПК РФ). При производстве следственного действия запрещается унижать честь участников судопроизводства, а также их человеческое достоинство (ст. 9 УПК РФ). При производстве отдельных процессуальных, мероприятий (в том числе и следственных действий), особенно реализуемых принудительно (например, принудительное освидетельствование, сопровождающееся обнажением), честь и достоинство освидетельствуемого могут пострадать, однако унижение чести и достоинства не могут быть целью процессуальных действий и, в любом случае, не должны быть превышены разумные пределы государственного принуждения, которое может быть применено лишь в рамках необходимых для обеспечения производства действий¹.

Производство следственного действия в ночное время (с 22 до 6 часов по местному времени) не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления, предметов и документов, которые могут являться доказательствами по делу (ч. 6 ст. 164 УПК РФ). К числу таких технических средств могут быть отнесены различные устройства, как имеющие бытовое назначение, так и из разряда криминали-

¹ О толковании понятия действий, унижающих честь и достоинство человека, как запрещенных Конвенцией о защите прав человека и основных свобод см. постановление Европейского Суда по правам человека по делу Калашников против Российской Федерации // Рос. газета. — 2002. — 19 окт.

стической техники (измерительные приборы, дактопленки, порошки, фото-, кино-, аудио-, видеоаппаратура и т.д.). Представляется, что технические средства могут применяться не только для обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления, предметов и документов, но и для фиксации хода и результатов следственного действия, в том числе и для обеспечения возможной последующей проверки допустимости доказательств, полученных в ходе следственного действия.

Привлечение к производству следственного действия участников уголовного судопроизводства. В ходе производства следственного действия по решению следователя может принимать участие обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель. В случаях, когда кто-либо из участников следственного действия не владеет языком, на котором ведется судопроизводство, следователь должен обеспечить участие переводчика. О назначении лица переводчиком должно быть вынесено постановление или определение. Если в следственном действии принимает участие обвиняемый или подозреваемый, не достигший 16-летнего возраста (или достигший этого возраста, но страдающий психическим расстройством или отстающий в психическом развитии), следует обязательно обеспечить участие педагога или психолога. Участие педагога также обязательно при участии в действии потерпевшего или свидетеля, не достигшего 14 лет (по усмотрению следователя педагог может участвовать и в случаях, когда свидетель и потерпевший имеют возраст от 14 до 18 лет). Законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого имеет право участвовать в допросе подозреваемого или обвиняемого, а с разрешения следователя и в других следственных действиях, производимых с участием последнего и его защитника (п. 3 ч. 2 ст. 426 УПК РФ).

Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии специалиста (ст. 168 УПК РФ). Специалист может быть привлечен к участию в производстве любого процессуального действия для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применения технических средств, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию (ч. 1 ст. 58 УПК РФ).

Законодатель (ст. 170 УПК РФ) установил, что такие следственные действия, как осмотр, следственный эксперимент, обыск,

181 Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII. Следственные действия

выемка; осмотр почтово-телеграфных отправлений; осмотр и про- j слушивание фонограммы, полученной в результате контроля и записи переговоров; предъявление для опознания; проверка показаний на месте, должны проводиться с участием не менее двух§ понятых. Такое же правило распространяется ив отношении экс-1 гумации, хотя она, как уже подчеркивалось, отвечает не всем кри- \ териям следственного действия. По инициативе следователя либо! по ходатайству участников процесса участие понятых может быть! обеспечено и при производстве любых других следственных дей-[ ствий (представляется, что речь идет об освидетельствовании, до-1 просе, хотя нельзя исключать возможности участия понятых и| при определенных действиях, связанных с назначением и произ- [ водством экспертизы).

При наличии прямо предусмотренных объективных препятствий для участия понятых в следственном действии (в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также если производство следственного действия сопряжено с опасностью для жизни и здоровья людей) следственные действия могут быть проведены и без их участия. В этом случае, по возможности, следует применять технические средства фиксации хода и результатов действия. Однако если и это невозможно, следователь делает в протоколе соответствующую запись и проводит следственное действие и без понятых, и не применяя технические средства фиксации.

Перечень общих условий производства следственных действий является открытым и не может быть ограничен рассмотренными условиями.

§ 3. Осмотр

Осмотр как следственное действие процессуально урегулирован статьями 176-178 УПК РФ, которые входят в главу 24 «Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент». Вместе с тем процессуальные правила отдельных видов осмотра содержатся и в иных статьях уголовно-процессуального закона. Так, статья 185 регламентирует осмотр почтово-телеграфной корреспонденции, часть 7 ст. 186 касается осмотра фонограммы, полученной в результате контроля и записи переговоров. В этих случаях осмотр является не составной частью таких следственных действий, как наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль

и запись переговоров, а представляет собой самостоятельное следственное действие, ибо оформляется самостоятельным протоколом осмотра¹.

Согласно статье 176 УПК РФ осмотр местности, жилища, предметов и документов производится в целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

В зависимости от процессуальных особенностей осмотра можно выделить его виды, а именно осмотр: места происшествия (в том числе местности, жилища, иного помещения); местности, не являющейся местом происшествия; помещений, не являющихся местом происшествия (в том числе жилища); предметов и документов; трупа; почтово-телеграфных отправлений; фонограммы, полученной в результате контроля и записи переговоров; животных.

Цель осмотра — 1) обнаружить предметы, документы, которые могут быть признаны в качестве вещественных доказательств или иных документов; 2) выяснить обстановку происшествия и иные обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела.

Осмотр производят должностные лица, ведущие производство по уголовному делу, к числу которых относится и суд.

Фактическим основанием производства осмотра является наличие доказательств, дающих основание полагать, что в результате осмотра могут быть получены сведения, имеющие значение для уголовного дела.

В качестве правового (юридического) основания осмотра выступает решение лица, осуществляющего производство по уголовному делу. По общему правилу вынесения об осмотре специального постановления не требуется. Осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц может быть проведен при условии получения разрешения суда.

Осмотр можно определить как следственное действие, заключающееся в визуальном восприятии компетентным должностным лицом обстановки места происшествия, иной местности или по-

¹ В связи с этим формулировка пункта 14' ст. 5 УПК РФ, определяющая контроль телефонных и иных переговоров как прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации, осмотр и прослушивание фонограмм, представляется не вполне корректной, поскольку дает основания полагать, что осмотр фонограммы является частью контроля и записи переговоров.

183 Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII. Следственные действия

мещений, особенностей предметов, документов с целью обнаружения следов преступления, предметов и документов, могущих, выступать в качестве иных источников доказательств, выяснения обстановки происшествия, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, и сопряженное с обязательным фиксированием результатов в протоколе осмотра.

Процессуальные правила производства осмотра дифференцированы в зависимости от объекта осмотра.

Осмотр места происшествия. Местом происшествия является местность, помещение (в том числе и жилище), где произошло j какое-либо событие, имеющее значение для уголовного дела. Местом происшествия не обязательно является место преступления. Место происшествия может определяться подготовкой к совершению преступления, сокрытием следов преступления, последствиями преступления, наличием имущества, нажитого преступным путем, и т.д.

Осмотр места происшествия допускается и до возбуждения уголовного дела.

Осмотр помещений. Осмотр помещений как самостоятельное следственное действие производится, если помещение не является местом происшествия. В случае если помещение является жилищем, то осмотр такого помещения может быть произведен только с разрешения суда¹.

Осмотр помещения организации производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации. В случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе (ч. 6 ст. 177 УПК РФ).

Осмотр местности. Как самостоятельный вид осмотра осмотр местности производится, если местность не является местом происшествия.

Об осмотре местности, не являющейся местом происшествия, по правилам, предусмотренным статьей 166 УПК РФ, составляется самостоятельный протокол осмотра местности.

¹ Согласно пункту 10 ст. 5 УПК РФ под жилищем понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями,. жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания.

Осмотр предметов, документов. Осмотр предметов и документов должен быть произведен на месте производства следственного действия. В этом случае индивидуальные особенности предмета (документа) отражаются в протоколе следственного действия (осмотр, обыск, выемка). Однако если для производства осмотра требуется продолжительное время или осмотр на месте затруднен, то предметы должны быть изъяты, упакованы, опечатаны, заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра. В этом случае осмотр предметов и документов производится по месту производства предварительного следствия с составлением самостоятельного протокола осмотра предметов (документов).

Осмотр трупа. В большинстве случаев на практике осмотр трупа производится в рамках осмотра места происшествия на месте его обнаружения (место обнаружения трупа всегда может рассматриваться как место происшествия). Однако если в силу различных объективных причин детальный осмотр трупа на месте его обнаружения невозможен, следователь, отразив в протоколе осмотра места происшествия результаты осмотра трупа, насколько это возможно, вправе осмотреть труп после его перемещения в иное место. В последнем случае составляется самостоятельный протокол осмотра трупа. Как самостоятельное следственное действие осмотр трупа может быть произведен и в случае, если труп перемещен с места его обнаружения до прибытия следователя.

Осмотр трупа производится с обязательным участием понятых, судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия — врача.

Осмотр почтово-телеграфной корреспонденции. Особый порядок осмотра почтово-телеграфной корреспонденции предусмотрен для случаев,, когда она задержана в отделении связи в связи с наложением на нее ареста. Осмотр задержанных почтово-телеграф-ных отправлений производится следователем в соответствующем учреждении связи с участием понятых из числа работников данного учреждения. В необходимых случаях для участия в осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика. В каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений составляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления подвергнуты осмотру, отправлены адресату или скопированы. О производстве осмотра почтово-телеграфных отправ-

185 Часть вторая. Досудебное производство