2014-02-09
2884
ПРЕДИСЛОВИЕ
СОДЕРЖАНИЕ
В лекциях изложены материалы по дисциплине «Римское частное право» Ч. 1, 2.: «общая часть» и «специальная часть», изучаемые в 1-м семестре, содержащие исходную логико-методологическую базу теоретического познания личных имущественных и брачно-семейных отношений, образующую основной познавательный инструментарий юридической науки, изучающей зарубежное государство и право - категориально-понятийный аппарат.
Лекции предназначены для студентов, обучающихся по кредитной технологии на очном и заочном отделениях, специальности 5В030100 – «Юриспруденция».
ББК 67. 0 я 7
Рецензенты:
Каратаев Т. Ж., к.ю.н., начальник кафедры уголовного процесса Актюбинского юридического института МВД РК
Телибекова И.М.. к.ю.н., заведующая кафедрой гражданско-правовых дисциплин Актюбинского государственного университета им. К. Жубанова
Утверждено на заседании кафедры теории государства и права. Протокол № 4 от 27. 11. 2012 г.
Одобрено на заседании научно-методического Совета Актюбинского государственного университета им. К. Жубанова и рекомендовано к печати. Протокол № от 2012 г.
ПРЕДИСЛОВИЕ……………………………………………………….. ……4-5
ТЕМА 1. Предмет и значение римского права………………………. …..6-11
ТЕМА 2 Источники римского права………………………………….. …11-25
ТЕМА 3.. Способы защиты частных прав …………………………… ….25-31
ТЕМА 4. Лица………………………………………………………….. ….31-40
ТЕМА 5. Семейное право………………….………………………….. ….41-46
ТЕМА 6. Вещное право. Классификация вещей…………………….........46-49
ТЕМА 7. Владение, понятие и виды. Понятие права собственности и его содержание………………………………….………………………….........49-53
ТЕМА 8. Понятие и элементы договора………………… ……………. ….53-56
ТЕМА 9. Обязательственное право. Понятие, источники и виды обязательств…………………………………………………………………..56-57
ТЕМА 10. Соотношение и взаимодействие международного и
внутригосударственного права ………………………………..57-62
ТЕМА 11. Римская система договоров……………….…………………….62-79
ТЕМА 12. Обязательства из деликтов……………………. ………………..79-84
ТЕМА 13. Способы обеспечения исполнения обязательств………….. ….84-97
ТЕМА 14. Понятие и виды ущерба.………………………………………... 97-98
ТЕМА 15. Наследование по завещанию,легаты и фидеикомиссы.….. …98-105
Глоссарий……………………………………………………………….…106-110 Заключение…………………………………………………………………111-113
Список использованной литературы..………………………………..….114-115
ПРИЛОЖЕНИЕ……………………………………………………………116-133
Римское частное право – важнейшая юридическая дисциплина.
Его изучение позволяет усвоить современное гражданское право Республики Казахстан, общеевропейское гражданское и торговое право. Римское право является для них теоретической основой, базисом. Важнейшие институты имущественного права и семейного права древнего Рима сохранились в современном праве или полностью, или частично; терминология и источники римского права объединяют правовую систему Республики Казахстан с романо-германской.
Гражданскому праву (в современном смысле) в Риме соответствовала совокупность 3-х систем права: цивильного, преторского, права народов. Обобщающим термином для этой совокупности является – «частное право». Термин «цивильное право» сужает круг субъектов имущественных отношений, т. к. распространяется только на квиритов, а не на весь народ.
Цель данной учебной дисциплины – показать достижения римской юриспруденции, определившие всю последующую эволюцию правовых систем мира.
Задачами для достижения поставленной цели являются:
-Научить студентов классифицировать основные институты имущественного и семейного права, уметь отличать их друг от друга.
-Ввести в процесс обучения самостоятельные виды студенческой работы: а) ведение словаря латинских – юридических терминов; б) синхронный перевод терминов; в) заполнение логических таблиц-тестов, на предмет овладения юридическими фактами; г) решение казусов с целью овладения навыками практического применения полученных знаний.
-Выявить общие правовые явления в римском и современном гражданском праве РК, на основе сравнительного анализа.
-Изучить особенные имущественные институты и семейные отношения классического римского права, не встречающиеся в современном гражданском праве.
Главный объект изучения римского частного права – имущественные отношения и связанное с ними семейное право. Полноправным субъектом частного права мог быть только римский свободнорожденный гражданин не ниже 5-го имущественного разряда, обладающий в семье «отцовской властью», позволяющей ему лично осуществлять свои права.
Традиционно курс римского права делится на 2 блока (модуля): общая и специальная часть.
Общая часть – рассматривает такие проблемы как: источники и субъекты права, способы осуществления и обеспечения права.
Специальная часть посвящена главному институту имущественных отношений – вещному праву. «Вещь» - объект и права собственности и обязательного права. Их осуществление и обеспечение, источники имеют существенные различия. Данная учебная программа выявляет эти особенности.
Следует различать между собой учебные дисциплины «Римское право» и «Римское частное право».
Римское право изучает эволюцию правовых институтов по периодам развития античного государства: республика и империя (доминат и принципат) т. е. с VI в. до н. э. до VI в. н. э.
Римское частное право изучает правовую систему только периода принципата (I - III в. н. э.), т. е. классическое римское право.
Для успешного овладения курсом «Римское частное право» необходимо изучить рекомендуемую литературу.
Тема № 1. ПРЕДМЕТ И ЗНАЧЕНИЕ РИМСКОГО ПРАВА
План:
1.Понятие и предмет регулирования римского права
2. Система римского права
3. Роль и значение римского права для юридического образования. Рецепция римского права
Римское право занимает истории человечества совершенно исключительное место. Оно пережило создавший его народ и дважды покорило мир.
Зародившись в период, когда Рим представлял собой маленькую общину среди многих подобных в Италии, римское право являлось тогда несложной архаической системой, во многом проникнутой патриархальным и узконациональным характером. По мере роста римская община (civitas Roma) распространяет свое влияние на территорию всей Италии, а затем и Средиземноморья, превращается в огромное государство, объединяющее под своей властью почти весь тогдашний культурный мир. Вместе с этим Рим меняется и внутренне. Рушится старый патриархальный строй, примитивное натуральное хозяйство заменяется сложными экономическими отношениями. Новая жизнь требует напряжения всех сил, всех способностей каждого отдельного индивида. И в соответствии с этим римское право меняет свой характер, перестраиваясь на началах индивидуализма: свобода личности, свобода договоров и завещаний становятся краеугольными камнями римской правовой системы.
Одновременно с расширением территории римского государства происходит втягивание Рима в международной торговый обмен. Греция,Финикия,Египет,Карфаген уже давно введи активную торговлю.По мере того, как Рим превращался в политический центр Средиземноморья, он также становился центром торгового оборота огромной и разнородной территории. В связи с этим возникло потребность в создании правовых норм для разрешения споров, которые можно было бы применять независимо от национальной территориальной принадлежностей субъектов права. Старое римское право для этого не годилось, так как оно не было свободно от местных и национальных особенностей, под влиянием объективных потребностей Римское право впитывает в себя все обычаи международного оборота, которые до него веками вырабатывались в международных отношениях придает им ясность и прочность, приобретает черты универсальности.
Так возникло Римское право, основанное на принципах универсализма и индивидуальности, ставшее общим правом всего античного мира. И в начале нашей эры римское право становится основой правовой системы всей цивилизации Средиземноморья.
При разработке принципов правовой системы римская юриспруденция ориентировалась прежде всего на принципы взаимного признания субъектов гражданского оборота, исключительности контроля лица над своим имуществом, эквивалентности обмена товарами и услугами, свободы воле определения в соответствии с мерой допущенного поведения установившиеся в обществе. Известный римский юрист Ульпиан сформировал обобщение, универсальное для любой эпохи. Предписания право таковы: жить честно, не вредить другому, представлять каждому свое (D; 1, 1, 10,1)
На ранней стадии развития древне римской правовой мысли право, согласно господствовавшим религиозным представлениям, выступало, как нечто богоданное и обозначалось термином fas.В отличие от fas светское право получило наименованиеius.Это право стало понимать, как право общее, охватывающие и право естественное (ius naturale) и то, что в последующих правовых учениях стали называть позитивным или положительным правом. Характерной чертой римского права было восприятие естественное права, как действующего, специфической составной частью право вообще, а не только теоретико-правовой конструкцией.
Это обстоятельство отчетливо проявляется в различных классификациях и определениях права, даваемых римскими юристами. Так, Ульпиан отмечал, что частное право делится на 3 части, ибо оно составлено из естественных предписаний, из предписаний народов и предписаний цивильных. Названые части- это неизолированные и автономные разделы права, а взаимодействующие компоненты, теоретический выделяемые в структуре реально действующего права в целом.
Включение римскими юристами естественного права в совокупной объем права вообще соответствовало их представлениям о праве как справедливом явлении. «Изучающему праву,- подчеркивал Ульпиан,-надо прежде всего узнать откуда происходит слово ius (право);оно получило сове название от iustitia (права,справедливость)»А римский юрист Цельс утверждал, что право есть ars boni aegui,т.е искусство добра равенства и справедливости.
Аeguitas;будучи сущность и выражением естветсвенно-правовой справедливости, служила критерием для корректировки и оценки действовавшего права, руководящим ориентиром в правотворчестве преторов и юристов, высшим принципом при толковании и применении права. «Lustitia (права, справедливость),- отмечал Ульпиан,- есть постоянная и непрерывная воля воздавать каждому свое право».Без соответствия справедливости право дисквалифицируется, предстает как ius iniguum.т.е не отвечающее требованиям равной справедливости. Согласно воззрениям древнеримских юристов требования распространяются на все источники права, в том числе и закон (lex)
Анализируя казус за казусом с позицией соответствия устойчивым нормам цивильного права (ius civile) и представлениям о добре и справедливости, римские юристы разработали разнообразные формы удовлетворения и согласования индивидуальных интересов, выработали практически все мыслимые правовые институты и создали языка права, способной выразить тончайшие аспекты волеизъявления и правоотношений.
Высшим достижением римского правового развития стала кодификация императора Юстиниана, созданная на востоке империи. С распадом империи многие варварски вожди (короли),установившие св.власть в западной части римского государства, продолжали применять к романизированному населению своих стран нормы римского права. Но многое из римского правового опыта в этот период остается не востребованным.
Рецепция римского права. В конце XIв, когда в Италии возрождается интерес к античной культуре, тексты кодификации Юстиниана привлекают к себе внимание специалистов. Авторитет имперской идеи унаследованной от Рима и поддерживаемый католической церковью делал возможным использование римского права в качестве основы и критерия права в политической раздробленной Европе. Потребность в точном юридическом инструменте особенно остро начинает ощущаться с развитием товарно-денежных отношении расширением торгового оборота, ростом новых экономических отношений. В этих условиях происходило восприятие и освоение римского права в качестве действующего, получившее название рецепция римского права. В Северной Италии, в Болонье, с этот период складывается объединение лиц, усердно изучающих римское право. Вскоре они оформили свой союз, дав ему название латинской автономной корпорации- universitas.Постепенно университетское образование и юридическое знание распространялись на всю Европу.
Болонская школа направила свои усилия на чтение и понимание текстов Дигест и других элементов кодекса Юстиниана. Они составляли краткие пояснения к текстам- глоссы, почему и получили наименование глоссаторов, итогом их двухвековой явилась многотомная «Большая глосса»(Glossa magna),которая стала основной для понимания римских юридических текстов. Постепенно римское право превращается в универсальную правовую систему, действующую наряду с законами монархов и местными обычаями. Новое значение римское правовое наследие получило в период буржуазных революции XVII-XVIII вв. Одним из результатов Французской буржуазной революции стало принятие Гражданского кодекса 1804г.-кодекса Наполеона, в котором римские правовые формы получили новое содержание. Утверждение кодекса Наполеона в европейских странах, а затем в их колониях вызвало освоение римского права на новом уровне. Дальнейшее развитие римские правовые институты получили в гражданском кодексе Германской империи -Германском гражданском уложении 1900г.
Такова историческая судьба римского права. Явившись синтезом всего юридического творчества античного мира, оно стало фундаментом правового развития народов континентальной Европы. Явившись базисом, на котором веками формировалась юридическая мысль, римское право изучается и теперь, как теория гражданского права, как правовая система, в которой основные юридические институты и понятия нашли наиболее свободное от всяких случайных и национальных окрасок выражения.
Изучение римского права важно не только тем, что дает широкую теоретическую подготовку в области права: но и тем, что способствует свободному владению понятийным аппаратом. Многие термины и понятия римского права активно используются современной юриспруденцией, в том числе и российской. В Гражданском кодексе РФ мы видим яркие примеры применения римского наследия: сервитут (ст274),виндикация(ст.301),оферта (ст.435),акцепт(ст.438) и другие. Кроме того, римское право, отличающееся точностью и четкостью формулировок, является блестящим образцом при освоении юридической техники.
Предмет римского права и его задачи. Говоря о римском праве как предмете изучения, мы понимаем, прежде всего право античного Рима, римского государства рабовладельческой формации. Но уже в древние времена в Риме различалось две отрасли права публичное и частное право (ius publicum u uis privatum).
Деление римского права на публичное и частное. Классическое разграничение публичного и частного права, сохранившееся и в последующие века, было сформулировано римским юристом Ульпианом: «Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства: частно - которое относится к пользе отдельных лиц»(D.1.1.2)
С точки зрения этого определения под публичным правом следует понимать нормы, которые непосредственно охраняют интересы государства и определяют правовое положение государства и его органов. Сюда относятся система государственных органов, компетенция учреждений и должностных лиц, нормативные акты государства. Ульпиан указывал, что в состав публичного права входят «Святыни, жрецы, магистраты».Но этот перечень не является исчерпывающим.В ряде случаев «Публичное право» понималось римскими юристами и в смысле норм, которые имеют безусловно обязательную силу и не могут быть изменены путем соглашения частных лиц. В современном праве такие нормы называют императивными.
Частное право -это нормы права, защищающие интересы отдельного лица в его взаимоотношениях с другими людьми. Частное право противопоставляется публичному праву и является областью, непосредственное вмешательство в которую регулирующей деятельности государства ограничено.Оно предоставляет известный простор автономии отдельных лиц частных собственников, выступающих на рынке. В этой области права преобладают нормы, предоставляющие самим заинтересованным лицам определить складывающие отношения. например, законы XII таблиц при заключении договора займа определяли «… как они договорятся, так пусть и будет». Эти нормы еще называют уполномочивающими.Но данная частная автономия имеет свои пределы. Они определяются публичным правом, нормы, которого должны быть соблюдены при всех условиях.
В настоящее время термин частное право сохранился в некоторых государствах, например во Франции и Германии, где существует разделение на гражданское и торговое право.
«В область гражданского права входят нормы, регулирующие имущественные правоотношения автономных субъектов оборота, не являющиеся торговыми семейными правоотношения и некоторые личные права, а в область торгового права входят нормы, регулирующие торговый (коммерческий оборот).
В государствах, где нет особенного торгового права, обычно говорят просто о гражданском праве.
Цивильное право. В латинском языке слову «гражданский» соответствует слово «civilis»Однако термин ius civile (цивильное право) в римском праве не соответствует по своему содержанию современному термину гражданское право. Термином ius civile обозначалось, прежде всего, исконное национальное древнеримское право, распространяющее действие исключительно на римских граждан-квиритов, почему его именуют еще квиритским правом. Другое значение ius civile обозначало нормы, исходящие от народного собрания, а позднее от сената.
Наряду с системой цивильное права в Древнем Риме в практике преторов и некоторых других магистратов постепенно складывается и так называемое преторское право (ius praetorium или honorarium). Преторское право было реакцией на несоответствие старых традиционных и неповоротливых форм цивильного права новым экономическим реальностям. Оно было инструментом, позволяющим вносить в римскую правовую систему необходимые коррективы.
Как указывал известный римский юрист Пампиниан: «преторское право-это то, что ввели преторы ради улучшения,или дополнения,или исправления цивильного права для общественной пользы» (D.1,1,1,1).
Цивльное право противопоставлялось не только преторскому праву, но также праву народов - ius gentium, действие которого распространялось на все население Рима, включая перегринов. Поскольку ius gentium регулировало имущественные отношения и между перегринами, и между римскими гражданами, и между теми и другими, оно представляло собой разновидность римского гражданского права.
В республиканский период римской истории цивильное право и право народов развивались параллельно. Однако с течением времени они начали собираться, оказывая взаимное влияние. Поскольку право народов вбирало в себя лучшие достижения права других народов, оно в большей степени отвечало потребностям хозяйственной жизни страны, было меньше подвержено формализму. Вследствие тесного взаимодействия при практическом применении нередко нормы права народов проникали в цивильное право. Имело место и обратное влияние.
В классический период различие ius civile и ius gentium утрачивает свою остроту, особенно после издания в 212 г.н.э эдикта Каракаллы, который предоставил права римских граждан жителям провинции. При императоре Юстиниане право народов и цивильное право составляли единую систему права, в которой преобладало ius gentium как более развитое право.
Понятие римского частного права. Таким образом, гражданскому праву в современном понимании этого слова соответствовала совокупность трех правовых систем античного Рима- цивильного права, права народов и преторского права. А в качестве единого термина для - этой совокупности наиболее подходящим является частное право (ius privatum).
Исходя из вышеназванных положений, можно определить предмет курса римского (гражданского) частного права. Им является правовая система, сложившаяся в древнем Риме и регулировавшая отношения между частными лицами. Основными институтами римского частного права являются право собственности и другие, более ограниченные, права и вещи, договоры и иные обязательства, семейные правоотношения, наследования. Сюда же относятся и вопросы защиты частных прав, в особенности учение об исках, имевших в римском праве исключительно важное значение.
Тема № 2. ИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА
План:
1. Понятие источника права
2. Право обычное и цивильное право
3.Законы
4.Деятельность римских юристов
Понятие источников права. В юридической литературе выражение «источник права» обычно употребляется в нескольких смыслах. Во- первых, этим термином обозначается источник содержания правовых норм, во-вторых, форма выражения правовых норм, и в третьих, источник познания права.
С точки зрения содержания правовых норм первичным источником являются материальные условия жизни. Экономической основой рабовладельческого строя является собственность рабовладельца на средства производства и рабов. Это определило и условия жизни римского общества и, соответственно, особенности римского права.
Источниками римского права в качестве форм выражения права или правообразования принято считать обычное право, закон, эдикты магистратов и деятельность юристов.
К источникам познания римского права обычно относят юридические памятники, например, законы XII таблиц, произведения римских юристов, историков, «антикваров»,ораторов, писателей, философов и др.
Обычное право и закон. Остановимся более подробно на формах правообразования в античном Риме. В институциях Юстиниана проводятся различия между правом писаным (ius scriptum) и неписаным (ius nonscriptum).
Писаное право- это закон и другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксированные ими в определенной редакции. Неписаное право - это нормы, складывающиеся в самой практике. Если такие сложившиеся на практике правила поведения людей не получают признания защиты от государственной власти, они остаются простыми обычаями, т.е. бытовыми.
Если обычаи признаются и защищаются государством, они становятся юридическими обычаями, составляют обычное право, а иногда государственная власть придает им форму закона.
Само формирование обычаев является результатом их неоднократного применения, при котором правило приобретает типический характер и, если это признано государством, то превращается в норму, обязательную для применения на будущее время. Наличие общепризнанного стандарта поведения ограничивает произвол отдельных лиц и обеспечивает независимость участников правового общения от таких случайных обязательств, как физическая сила или хитрость партнера, ставя всех в равное положение.
Обычное право представляет собой древнейшую форму образования римского народа. Нормы обычного права в Древнем Риме имели различные формы. Это обычаи предков (mores maiorum),обычная практика (usus), сюда же можно отнести обычаи, сложившиеся в практике жрецов (commentarii ponificum) и обычаи, сложившиеся в практике магистратов (commentarii magistratumu); с императорского периода используется термин обычай (consuetudo).
В течение долгого времени писаных законов почти не было. При простоте хозяйственного строя и всей общественной и государственной жизни, при неразвитости торгового оборота можно было обходиться обычным правом. Даже законы XII таблиц по преимуществу были кодификацией обычаев. Да и само издание закона как общей нормы представляло большие трудности.
Первоначально преемственность правовой нормативной традиции обеспечивалась жрецами-понтификами, которым было верно хранение обычаев предков(mores maiorum).Точная передача установленного порядка в условиях развития общества означала постоянное установление соответствия этих правил новым требованиям и их соответствующую интерпретацию. В поздний период не только понтифики, но и светские юристы ссылались на авторитет обычая, если решение, которое они поддерживали, не могло быть выведено из закона.
Римляне относили понятие «mores maiorum» к нормам,которые не были закреплены в законах XII таблиц и означали древнейшие формы правового общения. Многие из них, претерпев существенную интерпретацию, стали восприниматься как одна из составляющих ius civile. Однако следует помнить что «обычаи предков» рассматривались только в законах XII таблиц.
Дальнейшее развитие права приводит к тому, что «mores maiorum» начинают терять значение обычного права и воспринимаются, прежде всего, как моральная основа права (ius). С І в.до н.э для обозначения новой нормативной реальности начинает использоваться термин обычай «consuetudo».Цицерон указывал: «То же, что является неписаным и появляется или по обычаю или в результате соглашений между людьми и как бы со всеобщего одобрения - это соблюдается столь же строго, как наши права и законы, как бы предписанное естественным правом» (Cic,orat.,37,130).
По мере укрепления и расширения государства неписаное обычное право становится неудовлетворительной формой ввиду неопределенности, медленности образования, представляющей большие проблемы для регулирования растущего товарооборота. Обычное право уступает дорогу закону и другим формам правообразования. Но его авторитет остается по-прежнему довольно высоким. Римский юрист Юлиан отмечал: «Давний обычай небессознательно соблюдается как закон, и это является правом, которое называют установленным обычаями. Ибо раз сами законы приняты по появлению народа, полагаю и то, что народ утвердил без письменной формы, обязывает всех; ведь какая разница, выразил ли народ свою волю голосованием, или своими делами и поступками» (D.1,3,321).
В императорский период обычное право начинает испытывать неприятие со стороны публичной власти. Это связано с тем, что образование единого обычного права на огромной территории невозможно, а местное обычное право не соответствует централистским устремлениям императорской власти. И полностью устранить обычное право императорская власть не могла она начала решительную борьбу с обычаями, противоречащими действующим законам. кодекс Юстиниана провозгласил: «Авторитет обычая в силу его долговременного применения значителен, но он не должен быть сильнее закона» (C.8.52.2).
В республиканский период законы исходили от народного собрания и назывались leges.Народ (populus) при этом понимался как суверенный коллектив (civitas). Всеобщность творца (populus) и адресата (civitas) определяют универсальный характер такой нормы Согласно мнению римского юриста Папиниана, законы устанавливаются всем гражданским коллективом и для всех граждан. Являясь результатом взаимного обещания среди граждан, законы обеспечивали определенность права и исключали произвол, как правителей, так и отдельных граждан. Так, принятие законов XII таблиц означало сведение в единую систему всех существенных для общества правил и возведение их в ранг закона. В дальнейшем законы XII таблиц воспринимаются как основной законодательный акт, на котором базируется римская национальная правовая система (ius civile),часто обозначалась просто leges. Наряду с законами, принятыми народным собранием, с III в. до н.э. общеобязательную силу получают решения плебейских собраний- плебисциты (plebiscitum).Они отличались от leges populi лишь по форме принятия, совпадая по всем существенным характеристикам.
В республиканский период законов издавалось не так много. В силу консерватизма, присущего римскому праву, гораздо большее распространение получили такие специфические римские формы правообразования, как эдикты судебных магистратов и деятельность юристов. Кроме законов XII таблиц, наиболее важное значение для цивилизованного права имели:
- закон Пэтелия (lex Poetelia), отменивший в IV до н.э продажу в рабство и убийство должника, не заплатившего долг;
- закон Аквиля (lex Aqvilia),установивший в III в до н.э,ответственность за уничтожение и поврежедение чужих вещей;
-закон Фальцидия (lex Falcidia), установивший в I до н.э. ограничение завещательных отказов и др.
Дальнейшее развитие римского государства выявило несоответствие народного собрания как формы прямого самоуправления народа сложившимся условиям и требовало введения более законодательной процедуры. Поэтому с установлением принципата происходит закономерная устрата роли народного собрания и отмирание leges.Однако законы (leges),особенно XII таблиц,продолжают сохранять свое значение как основа нормативной базы (ius civile).В новый исторический период-период принципата активизируется нормотворческая роль сента. Постановление сената- сенатусконсульты (senatusconsulta)оказались для императоров весьма удобным инструментом формирования правовых норм. С одной стороны, распоряжения сената становятся рядом с leges. Так Ульпиан отмечал: «Не подлежит сомнению сенат может создавать право» (D.1.3.9).
С другой стороны, реальная законотворческая инициатива находилась в руках принцепсов. Основанием для принятия сенатских постановлений становятся выступления принцепса в сенате (oratione ad senatum) по тому или иному вопросу. И постепенно сенатусконсульты исчезают как самостоятельная форма правообразования. В качестве примера сенатусконсульта можно назвать senatusconsultum Valleianum, принятый в I в до н.э и запретивший женщинам гарантировать обязательства трерьих лиц. Окончательное укрепление императорской власти приводит к тому, что единоличные распоряжения императора стали признаваться законом. «Что угодно императору, то имеет силу закона». Сам же император не был связан нормой закона, что выражалось известной максимой: «Princeps legious solucus est»,т.е принцепс свободен от законов. римские юристы, в частности Ульпиан и Помпоний, основывали это тем, что народ делегирует свою власть (imoorium) принцепсу на неопределенный срок - пожизненно. Решение принцепса, воплощая народную волю, тем самым становится первичным источником права.
Императорские распоряжения, носившие общее наименование «конституции», подразделялись на четыре вида:
-эдикты (edicta)-мы общего действия, выставляемые на всеобщее обозрение у резиденции принцепса;
- декреты (decreta)- судебные решения главным образом по апелляциям на решения судов низших инстанции.
-рескрипты (rescripta)-решения отдельных казусов по поступающим на имя императора запросам;
- мандаты-инструкции дававшиеся императорским чиновникам.
В период абсолютной монархии императорские конституции начинают именоваться leges.
В области частного права среди форм императосрксого правотворчества до конца III века преобладают рескрипты. Наряду с толкованием юристов они решают отдельные проблемы частного права.
Юристы относятся к императорским рескриптам, как авторитетным мнениям, подобным по значению для развития права их собственным суждениям. В то же время императорская канцелярия при разрешении многих старых противоречий в праве часто опережает знатоков права в логике решений и внимании к волевой стороне правоотношений.
Начиная с императора Константина (IV век),ведущую роль в регулировании частно-правовых отношении начинают играть эдикты. Именно в этот период они рассматриваются как нормы общего действия (leges generales).Императорские конституции становятся основой принятия судебных решений, тогда как к мнениям юристов прибегают в случае отсутствия законодательных предписаний.
Эдикты магистратов. Одной из форм правообразования, характерной для римского права,являются эдикты магитсратов. Термин «эдикт» происходит от слова «dico»-говорю. В соответствии с этим первоначально он обозначал устное объявление магистрата по тому или иному вопросу. С течением времени эдикт получил значение программного заявления, которое в соответствии с традицией делали республиканские магистраты при вступлении в должность, но уже в письменной форме. Посообщениям юриста Гая,наибольшее значение имели эдикты преторов, как городского, так и перегринского, которые ведали гражданской юрисдикцией по спорам (первый –между римскими гражданами,второй-между перегринами или перегринами и римскими гражданами), а ткаже правителей првинции, курульных эдилов и квесторов.
В своих эдиктах магистраты объявляли, какие правила будут лежать в основе их деятельности, в каких случаях будут даваться иски, в каких нет и так далее. Эдикт, содержавший подобного рода годовую программу деятельности магистрата, называли постоянным в отличие от разовых заявлений. Формально эдикт был обязателен только для того магистрата, которым он был издан, и на тот год, в течение которого магистрат находился у власти. Отсюда эдикт часто называли законом на год. Однако те пункты эдикта, которые оказались удачным выражением существующих правоотношений, повторялись и в эдиктах вновь избранных магистратов и приобретали устойчивое значение. Постоянная составляющая, переходящая из эдикта в эдикт получила обозначение- edictum tralaticum.Нормы преторского права, переходящие из эдикта в эдикт, стали приобретать значение обычного права.
Экономическое и социальное развитие римского государства неизбежно вело к усложнению общественных отношений и как следствие выявилось несоответствие неподвижных и малочисленных норм цивильного права запросам общественного развития. Эдикты магистратов, и прежде всего преторов, стали инструментом решения этих проблем. Осуществляя руководство гражданским процессом, претор стал отказывать в иске в тех случаях, когда по букве цивильного права должна была быть предоставлена защита, но это противоречило принципам справедливости, и наоборот, давать право на иск в случаях, не предусмотренных цивильным правом. тем самым праву придавался прогрессивный характре,хотя формально не отменялись традиционные нормы, к которым римляне относились с особым почтением.
Ни претор, ни другие магистраты не обладали компетенцией в области законотворчества. Они не могли отменять или изменять законы, принимать новые. Закон не может исходить от магистрата, поскольку закон в это период выражает волю народа. Однако магистрат руководит деятельностью суда и, в силу особой власти (imperium),дает судебную защиту новым общественным отношениям, нуждавшимся в ней, т.е. силой своей власти претор при известных условиях мог защитить несобственника, как собственника, оставив без защиты того, кто был собственником по цивильному праву. Но он не мог превратить несобственника в собственника.
Подобного рода правотворчесвта деятельность судебных магистратов развивалась постепенно. Сначала претор не посягал на авторитет и силу норм цивильного права, а только помогал их осуществлению, подкрепляя их своими исками.Затем с помощью своего претор стал заполнять пробелы цивильного права. И, наконец, эдикт претора стал содержать пункты, направленные на изменение и исправление цивильного права. Например, когда старое, агнатское родство, основанное на подчинении власти одного домовладыки, стало терять свое значение, претор объявил в своем эдикте, что в определенных случаях наследство будет закреплено не за известным наследником, а за другим лицом. Претор не имел права отменять нормы цивильного права и не делал этого.Наследник по цивильному праву не утрачивал своего права, но он становился номинальным наследником,т.к преторский эдикт обеспечивал защиту другому лицу. право наследника оставалось «голым»,поскольку было лишено исковой защиты.
Таким образом, преторский эдикт, формально не отменяя норм цивильного права, указывал пути для признания новых отношений и становился формой правообразования. Преторский эдикт имел возможность быстро откликаться на новые запросы жизни,удовлетворять их тем самым был, по образному выражению юриста Марциана, «живым голосом цивильного права».
После отмены в 17 году до н.э легисакционного процесса рассмотрения судебных споров, эдикты магистратов заняли почти монопольное положение в регулировании гражданского процесса. Это привело к формированию особой нормативно системы, имевшей прикладное значение в отношении цивильного права. Эта нормативная система получила название ius honorarium (от слова honores, почетные должности) - магистратное право, или ius praetorium, т.е. преторское право, поскольку наибольшее значение в этой правотворчекой деятельности имел преторский эдикт.
Для выделения специфической природы норм преторского права, как бы в противопоставление им, по отношению к институтам цивильного права начинает применяться термин legitimus(законный).например iudicuim lеgitimum-судебное разбирательство на основе цивильного права в противоположность гражданскому разбирательству на основе власти претора.
В эпоху принципата за преторами оставалось прежнее право издавать эдикты. Однако независимое положение преторов и самостоятельное осуществление ими своей власти не согласуются с новыми формами государственного устройства. Преторы не могли вступать в конфликт с императорской властью подчиненные сенату
, они потеряли всяческую инициативу. Сенат обычно предписывал преторам проводить свои постановления, и они послушно предоставляли специальные иски. В эдикты предшественников вводилось уже мало нового, и главным образом по предложению сената или особо влиятельных юристов.
Кодификация эдиктов и ее значение в формировании и развитии римского права. В 131г. н.э император Адриан поручил юристу Сальвию Юлиану провести систематизацию преторского права, собрав и пересмотрев существующие уже преторские эдикты. Кодификации подвергались не только эдикты городских преторов, но и правителей провинции. Сам текст кодификации не сохранился, и нам он известен по комментариям римских юристов главным образом Гая, Ульпиана и Павла.
Специальным постановлениям сената по предложению императора содержание эдикта было объявлено неизменным, право делать исправления и добавления было оставлено за императором. Преторский эдикт в редакции Юлиана стали воспринимать как «вечный эдикт»-«edictum perpetuum». преторы, вступая в должность, по-прежнему объявляли эдикт, но лишь в редакции Юлиана. С этого времени правотворческая деятельность преторов и других магистратов прекращается, а также утрачивает значение противоположности цивильного и преторского права. Однако формальное различие двух систем просуществовало вплоть до кодификации Юстиниана.
Деятельность юристов. Другой формой, оказавшей глубокое влияние на развитие норм римского частного права, была деятельность юристов.
В произведениях Цицерона деятельность юристов в зависимости от ее характера обозначается терминами respondere,agree,cavere, а также scribere.
Термин respondere означал консультационную деятельность римских юристов,разъяснения гражданам по вопросам,вызывавшим сомнения. Аgree- советы относительно предъявления иска и порядка ведения судебного дела. Сavere- деятельность по защите интересов данного гражданина при совершении каких-либо сделок, предоставление юридических советов, а также составление формул различных частно-правовых актов, совершаемых отдельными лицами (завещаний, актов передачи и.т.д). Последняя форма еще еще обозначалась термином scribere-писать.Особенно важно при формализме римского права было то, что пропуск даже одного слова мог сделать совершившийся акт юридически ничтожным.
В древнейшею эпоху функции юристов в Риме выполняли жрецы (понтифики). Они составляли формулы судебных исков (legis actiones), а также занимались толкованием законов. Распространяя значение слов на другие явления, создавая новые институты на основании старых ритуальных форм, облекая типичные волеизъявления в строгие формулы заявлений при сделках влияя на решение суда, они были создателями гражданского права Рима (ius civile) как правовой основы римской общины.
Понтифики обладали монополией на толкование законов XII таблиц и составление судебных исков. Иски имели фиксированную словесную форму, правильное их применение для непосвященных представляло большую проблему, что объективно ставило людей в зависимость от понтификов. По преданию,некий Флавий, бывший писцом (секретарем) и соратником цензора Клавдия, похитил и обнародовал собрание формуляров цензора Клавдия, похитил и обнародовал собрание формуляров судебных исков и каледнар, содержавший указание, в какие дни можно подавать иски и вести судебные дела. Предание гласит также об издании Флавием специального юридического сборника, получившего название ius Flamianum.но до нас он не дошел. Многие критики-сторики ставят под сомнением существование самого сборника и дают несколько иную интерпретацию тех событий. Однако известно одно- деятельность Флавия подорвала монополию жрецов на юриспруденцию. Значние права стало доступно и светским лицам. С III в. до н.э. традиционными становятся публичные консультации. Их проведение связывается с именем первого консула из плебеев – Тиберием Корунканием. С этого периода римская юриспруденция (ius prudentes означает знатоки права) приобретает не только светский, но и аристократический характер. Многие юристы занимали в свое время высокое служебное положение, что в сочетании с высоким качеством консультации придавало им значительный авторитет и влияние. Их консультационная практика оказывала глубокое воздействие на развитие права.
Придавая своими толкованиями закона определенный смысл отдельным нормам, юристы в своей практике фактически создавали нормы, приобретающие впоследствии авторитетность, граничащую с обязательностью.
Деятельность юристов, имевшая своим назначением оказывать помощь в применении действующих норм права, фактически получила значение самостоятельной формы правообразования. Сила римских юристов, творчество которых сохранило свое значение в течение многих веков, состояла в неразрывной связи науки и практики. Они творили право на почве разрешения жизненных казусов, с которыми приходили к ним и граждане, и представители государственной власти.
В эпоху принципата правотворческий характер деятельности юристов получил и формальное признание. Начиная с Августа, принцепсы стали предоставлять отдельным юристам особое право давать официальные консультации (ius publice respondi).Примененные к конкретному спору, заключения этих юристов силой своего авторитета оказывали влияние на судьбу других аналогичных споров, что придавало им нормативное значение.
Деятельность юристов не сводилась только к консультациям. Это была лишь одна из сфер применения выработанных ими общих принципов права, которые ложились как в основу законов и эдиктов, так и комментаторской и дидактической работы. Значительное место в их творчестве занимали работы, посвященные разработке цивильного права, и коментарии трудов их предшественников, посвященных либо общим проблемам ius civile, либо отдельным вопросам. От комментариев следует отличать примечания (notae). Их особенность заключалась в том, что пояснение делалось непосредственно в тексте другого автора. Пояснения заносились на поля не только личных, но и архивных копий самых значительных произведений. Подобная практика была широко распространенна, поскольку содержанием произведений было действующее право, а сам автор примечания был управомочен на правотворчество, имел большой авторитет, считал себя, ответственны за состояние научного знания по тому или иному вопросу, прокомментированному предшественниками. Nota сопровождалсь указанием имени ее автора, даже если делалась на личном документе и была опубликована. Так, например, примечания юриста Марцелла к главному труду Юлиана привлекали внимание наряду с самостоятельными сочинениями.
Важнейшую часть литературного наследия prudentes состовляют комментарии к преторскому эдикту (libri ad edictum), написанные Сабином,Гаем, Павлом, Ульпианом и другими. Наиболее обширный комментарий написал Помпоний. Он состоял из 150 книг, в которых рассматривались мнения юристов, начиная с периода республики, по всем отраслям права. К сожалению, до нас этот источник не дошел.
Следующую группу произведений составляли дигесты (digesta), собрания отдельных решений, охватывавшие цивильное и преторское право. Не следует смешивать эти работы с Digesta Юстиниана, составной частью его кодификации.
Еще одну группу сочинений можно квалифицировать как учебники- институции (institutiones). Наибольшей популярностью пользовались Институции Гая. Его структура (лица- вещи- обязательства) стала моделью для Институций Юстиниана. Гражданского кодекса Наполеона (1804г) и производных от него современных гражданских кодексов. К этой группе сочинений относятся также сборники кратко выраженных юридических правил – регулы (regulae) и сборники мнений – сентенции (sententiae); наиболее известный сборник приписывается Павлу.
И завершающей частью этого наследия являются сборники казусов. Например» «Вопросы» Цельза,Помпония «Ответы» Папиниана и другие.
Виднейшие римские юристы. Учитывая значение научного наследия римских юристов для развития права как самого Рима, так и последующих периодов будет справедливо назвать имена немногих, наиболее авторитетных prudentes. Из числа юристов периода республики в Риме следует выделить Секста Элия Пэта Ката, жившего во II в.до н.э, автора первой публикации, в которую вошли текст законов XII таблиц,его толкование и формулы исков; Марка Порция Катона, написавшего комментарий «de iure civile», содержащий не только ответы на консультациях (responsa), но и рассуждения общего характера. Таки юристы, как Манилий,Юний Брут и Публиций Муций, по характеристике историка римского права Помпония, создали цивильное право. Большой известностью пользовались и Квинг Муций Сцевола, Аквилий Галл, Цицерон.
Сабинианская и прокулианская школы юристов. К концу Республики относится деятельность двух таких выдающихся юристов, как Лабеон и Капитон, которые как бы связали республиканскую - юриспруденцию с классическим периодом. Капитон придерживался традиционных взглядов и писал сочинения по понтификальному и публичному праву. Лабеон же отличался творческим подходом к проблемам частного права и оставил комментарии к эдикту городского претора и законам XII таблиц, а также обширную литературу по отдельным проблемным вопросам.
От них ведут свое начало две школы или направления в римской юриспруденции: прокулианцев, названная так по имени Прокула, ученика Лабеона, и сабинианцев, названная по имени Сабиня, ученика Капитона. Особой преподавательской активностью известен Лабеон. Он полгода проводил в имении за литературным трудом, а полгода - в Риме с учениками. Лабеон создал школу, подобную философским и риторским школам того времени.
На сегодняшний день исследователи не обладают достаточными сведениями, чтобы судить об особенностях каждой из школ. Известны лишь их расхождения по отдельным вопросам.
Среди других классических юристов следует выделить отца и сына Цельзов, последний отличался смелыми юридическими конструкциями, а также Юлиана - редактора «Вечного эдикта», Помпония, Гая.
Золотым веком римской юриспруденции принято считать начало II –начало IIIв.в,, когда работали такие юристы, как Папиниан, Павел, Ульпиан и Модестин.
Наибольшим авторитетом пользовался Эмили Папиниан, состоящий на службе у императора Семптимия Севера. Папиниан блестяще решал сложные юридические казусы. Его назвали блестательнешим. О личных качествах Папиниана свидетельствует следующий факт. Император Каркала, одним из воспитателей которого был Папиниан,убил своего брата и потребовал от Папиниана, чтобы тот оправдал его.На что получил ответ: «Легче совершить братоубийство, чем его оправдать». По приказанию Каркаллы Папиниан был убит.
Упадок римской юриспруденции. Начиная с IVв н.э наблюдается известный упадок деятельности юристов и снижение ее творческой активности к этому времени консультации (мнения) знатоков- responsa prudentes существуют только как писаное право, в идее сочинений классической эпохи и их последующих переработок, так называемое «iura», в отличие от leges- императорских конституции. Юристов испоьлзуют не в качестве творцов права, а как императорских чиновников. Закон 426 г., известный как «закон о цитирований», ввел формальный критерий определения силы суждения. Число юристов, мнение которых имело законную силу, было ограничено пятью наиболее известными и современными юристами: Гай, Папиниан, Ульпиан и Модестин. При расхождении мнений данных юристов следовало руководствоваться мнением большинства, а при отсутствии такового - мнением Папиниана. Мнение других юристов могли учитываться, если они основывались на суждениях названой пятерки.
При Юстиниане заключения юристов, кодификацированные в Дигестах, как iura, вновь получили силу закона. Однако документы судебной практики, дошедшие до нас, не содержат свидетельств привлечения Дигест к обоснованию судебных решений, что указывает на второстепенное значение iura по отношению к leges и после кодификации.
