Тактика действий адвоката в арбитражном процессе

Участие адвоката в арбитражном процессе во многом аналогично его участию в гражданском судопроизводстве, но, учитывая, что арбитражный процесс несколько отличен от гражданского, то адвокат должен знать и уметь применить на практике эти отличия. Принятый в 2002 г. Арбитражный процессуальный кодекс РФ первоначально отстранил юристов юридических и консалтинговых фирм, не имеющих статуса адвоката, отучастия в арбитражном судопроизводстве. Однако Постановлением Конституционного Суда РФ №15-П от 16.07.2004 г. это обстоятельство было изменено. Поэтому адвокатуследует иметь в виду, что в арбитражном процессе против него может выступать высококвалифицированный специалист, обладающий большими теоретическими и практическими познаниями в конкретной области права. Тактика действий адвоката в арбитражном процессе заключается в следующем: В процессе изучения материалов дела и подготовки дела к рассмотрению в порядкеарбитражного судопроизводства у адвоката должна сформироваться позиция, определение которой является основой всех последующих решений. Позиция по делу - это выработанная адвокатом главное направление субъектного состава лиц, участвующих в деле, четкое и правильное формулирование предмета и основания иска, пределов доказывании. Очень важно помнить о том, что в рамкахарбитражного судопроизводства суд не выходит за пределы исковых требований, как это имеет место в гражданском судопроизводстве. Поэтому правильно определенные в конкретном деле предмет и основание иска - чрезвычайно важные предпосылки достижения успеха в судебном разбирательстве. Адвокат при выработке позиции должен руководствоваться только интересами своего доверителя. Он должен более чем кто-либо исходить из принципа, что «его клиент всегда прав», а противоположная сторона не имеет никаких законных оснований для своих требований. Этот важнейший принцип при неуклонном ему следовании позволит рассчитывать на успех в деле. В методике работы адвоката непосредственно в судебном заседании арбитражногосуда можно выделить два аспекта: процессуальный и доказательственный. Процессуальный аспект состоит в том, что, имея перед собой сформулированную клиентом задачу, адвокат при помощи процессуальных возможностей пытается направить разбирательство в нужное его клиенту русло и позволит рассчитывать на благоприятный исход дела. Доказательственный аспект состоит в том, что адвокату необходимо постоянно анализировать обстоятельства данного дела, предвосхищать те доводы и соображения, которые могут быть приведены противоположной стороной в обоснование своей позиции. В арбитражном процессе действует правило «раскрытия доказательств», то есть до рассмотрения дела по существу стороны должны сообщить друг другу о том, какие доказательства имеются в их распоряжении, ибо в противном случае использовать эти доказательства в процессе будет уже невозможно. Поэтому адвокат должен разъяснить это положение своему доверителю, чтобы в последующем не возникало каких-либо проблем. В арбитражном процессе действует особый порядок обжалования судебных решений, как в части процедуры, так и в части сроков на обжалование, поэтому это обстоятельствоадвокат также следует заранее разъяснить своему клиенту. Также следует разъяснить возможность непоследовательного обжалования, то есть когда одна из стадий обжалования сознательно пропускается. Двигателем рассмотрения того или иного дела в вышестоящих инстанциях является интерес к этому со стороны, которая не удовлетворяется вынесенным решением, а основанием служит соответствующая жалоба или заявление. В арбитражном процессе существуют особые процедуры рассмотрения отдельных категорий дел, что также следует разъяснить клиенту. Например, дела о признании должника несостоятельным (банкротом), дела об оспаривании нормативных актов в предпринимательской и иной экономической деятельности, дела упрощенного производства и т.п.

43. Тактика действий адвоката на стадии предварительного следствия. Основной целью деятельности адвоката является соблюдение прав подзащитного. Направлениями, способствующими ее достижению, выступают следующие:

1) исключение необоснованного привлечения к ответственности;

2) смягчение и адекватность наказания в случае его неотвратимости.

Для наиболее эффективной реализации функций защиты адвокат осуществляет свою деятельность в определенных формах:

1) дача консультаций подзащитному;

2) выработка направления защиты;

3) участие в следственных действиях;

4) взаимодействие с правоохранительными органами, ведущими расследование, в целях наиболее оптимального соблюдения прав и интересов подзащитного;

5) установление контакта с представителем потерпевшей стороны, выработка возможных случаев компромисса (мирное регулирование);

6) обжалование действий должностных лиц правоохранительных органов;

7) проведение адвокатского расследования с целью установления сведений, неизвестных следствию и способствующих установлению объективной истины;

8) анализ доказательств с точки зрения допустимости, относимости, достоверности, достаточности;

9) участие в процессе доказывания при рассмотрении дела в суде;

10) формирование защитительной речи;

11) обжалование судебных решений при наличии оснований, предусмотренных законом;

12) участие защитника в вышестоящих судебных инстанциях.

Согласно ч. 3 ст. 86 УПК РФ адвокат является субъектом доказывания. Он вправе собирать доказательства путем: получения предметов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, различных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления и др.

Осуществляемое адвокатом доказывание по уголовным делам носит односторонний характер – направлено на защиту прав и интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Данное обстоятельство играет решающую роль в определении обстоятельств, которые ему предстоит установить по конкретному уголовному делу. Защитник-адвокат направляет свои усилия на доказывание обстоятельств, касающихся невиновности подзащитного в совершении преступления, характеристики его личности, устранения преступности и наказуемости деяния, смягчения наказания, а также могущих повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания (п. 2, 3, 5–7 ч. 1 ст. 73 УПК).

Исходя из тактики защиты, выработанной по уголовному делу и согласованной с подзащитным, адвокат определяет объем, последовательность и этап представления доказательств, собранных в интересах защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Особенности характерны и для тактики защиты в судебном разбирательстве, прежде всего выражающиеся в работе адвоката с доказательствами: вся собранная им информация должна быть представлена суду, включена в процесс исследования, исследована в ходе судебного следствия. Таким путем защитник-адвокат опровергает обвинение в целом, отдельные его части либо эпизоды, подтверждает свою позицию на основе доказательств, представленных им суду.

Один из способов осуществления адвокатом доказывания на досудебном производстве состоит в участии в производстве следственных действий. Здесь целью адвоката является выявление обстоятельств и доказательств, влияющих на решение вопроса о виновности подзащитного, квалификацию совершенного им деяния, вид и размер ответственности либо освобождение от нее.

Применительно к этапу ознакомления адвоката с материалами оконченного предварительного следствия практика и теория выработали целый ряд методических рекомендаций, реализацию которых предопределяет момент вступления адвоката в дело. Если он участвует в деле с момента задержания подозреваемого или привлечения лица в качестве обвиняемого, то адвокату нет необходимости начинать ознакомление с материалами дела с изучения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. В первую очередь следует начать изучение материалов, относящихся к обвинению лица, которое защищает адвокат, тщательно и внимательно изучить постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Это позволит определить, материалы каких томов дела и в каком объеме предстоит изучить.

Заявленные при ознакомлении с материалами оконченного предварительного следствия ходатайства адвоката могут быть нацелены на то, чтобы собрать доказательства, имеющие значение для защиты обвиняемого, проверить версии, опровергающие обвинение, предъявленное подзащитному, изменить квалификацию деяний обвиняемого на более мягкую, исключить отдельные эпизоды или части из обвинения, прекратить уголовное дело и уголовное преследование (п.1–3 ч.1 ст. 24; ч. 3 ст. 24 УПК).

Тактика действий адвоката в судебном следствии. Эффективное участие адвоката в судебном следствии зависит от знания им общих положений, раскрывающих: 1) процессуальные и тактические особенности судебного следствия в суде с участием присяжных заседателей; 2) процессуальный порядок и виды судебного допроса подсудимого, потерпевшего, свидетелей и эксперта; 3) требования, предъявляемые к постановке вопросов допрашиваемым лицам. Судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника. Во вступительном заявлении государственный обвинитель излагает существо предъявленного обвинения и предлагает порядок исследования представленных им доказательств (ч. 2 ст. 335 УПК РФ).

По форме и содержанию заявление прокурора должно представлять собой краткое и понятное для присяжных заседателей изложение существа предъявленного обвинения, но без упоминания о фактах судимости и иных данных, способных вызвать у них предубеждение.

Во вступительном заявлении адвокат высказывает согласованную с подзащитным позицию защиты по предъявленному его подзащитному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств (ч. 3 ст. 335 УПК РФ).

При определении порядка исследования представленных защитой доказательств адвокат должен учитывать следующие общие правила, сформулированные в ст. 274 УПК РФ (Порядок исследования доказательств):

1) очередность исследования доказательств определяется стороной, представляющей доказательства суду;

2) первой представляет доказательства сторона обвинения. После исследования доказательств, представленных стороной обвинения, исследуются доказательства, представленные стороной защиты;

3) допрос подсудимого проводится в соответствии со ст. 275 УПК РФ. С разрешения председательствующего подсудимый вправе давать показания в любой момент судебного следствия;

4) если в уголовном деле участвует несколько подсудимых, то очередность представления ими доказательств определяется судом с учетом мнения сторон.

В состязательном уголовном процессе для защиты чаще всего оптимальным является такой порядок исследования доказательств, при котором не признающий своей виновности подсудимый допрашивается не первым, а после непосредственного исследования в суде доказательств обвинения, так как эффективно защищаться от незаконного и необоснованного обвинения, убеждать присяжных заседателей и председательствующего судью в правильности позиции защиты и ошибочности обвинения можно только после исследования доказательств обвинения.

По ходу судебного следствия адвокат должен внимательно наблюдать за реакцией присяжных заседателей. Если какое-либо доказательство оказалось непонятно присяжным, необходимо принять дополнительные меры для того, чтобы заседатели уяснили суть подтверждаемых доказательством фактических данных.

Тактика действий адвоката в Конституционном суде. Конституционное правосудие - это относительно новый для нашей страны правовой институт защиты прав и свобод граждан и юридических лиц.

Обращение в Конституционный Суд РФ (далее по тексту - КС) возможно только в тех случаях, когда исчерпаны все иные возможные законные способы обжалования или пересмотра спорного документа или акта.

Конституционное правосудие по сравнению с более привычным для адвокатов уголовным, гражданским, арбитражным или административным процессом имеет существенные особенности, которые в значительной мере определяют специфику деятельности адвоката, выступающего в подобных делах. Существом этого разбирательства является обеспечение верховенства и прямого действия Конституции, ограничение власти, защита прав и свобод личности путем исследования и толкования правовых норм с позиций их соответствия положениям Основного закона государства.

Тактика действий адвоката в суде присяжных. С принятием нового УПК РФ установлено правило, в соответствии с которым при рассмотрении дела в суде с участием присяжных заседателей участие адвокатаявляется обязательным.

В этом случае основными положениями действия адвоката являются:

1.Разъяснение подзащитному его права на рассмотрение дела с участием суда присяжных

Адвокат должен разъяснить своему подзащитному особенности такого разбирательства, а также пояснить все преимущества для него при рассмотрении его дела судом присяжных. Но при этом адвокат ни в коем случае не должен навязывать своему клиенту своей точки зрения на данный вопрос. Кроме того, он должен разъяснить подзащитному, что в случае отказа подзащитного от рассмотрения его дела в суде присяжных, в дальнейшем он лишается право на изменение своей позиции и не может уже настаивать на рассмотрении его дела с участием присяжных.