2015-05-30
646
1. Правило общего характера – применяется ко всем видам сделок;
2. Обыкновения, которые сложились в отдельных сферах сотрудничества;
3. Обыкновения, что сложились в течение долгосрочных отношений
Под обычаем понимается единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу.
В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением.
Правовой обычай может быть источником нац-ого права и источником международного (публичного) права.
В национальном праве источником является санкционированный обычай, т. е. сложившееся в практике правило, за которым гос-во признает юридическую силу. В современных условиях санкционированный обычай крайне редко выступает в качестве источника права. Следовательно, в той мере, в какой обычай выступает в качестве источника нац-ого права, он может быть и источником МЧП как права нац-ого. Чаше всего это имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности.
|
|
|
Статья 5. Обычаи
1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Обычаи делового оборота применяются только в области предпринимательской деятельности, которая регулируется гражданско-правовыми нормами в следующей последовательности:
1 — императивными нормами законов и подзаконных актов;
2 — соглашением сторон (договорными условиями);
3—диспозитивными нормами законов и подзаконных актов;
4 —обычаями делового оборота;
5 — гражданским законодательством по аналогии.
При этих же условиях и ограничениях обычаи делового оборота будут применимы к отношениям в области предпринимательской деятельности, осложненным иностранным элементом, но только тогда, когда коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права. В таком качестве санкционированные обычаи «делового оборота- не являются источником МЧП.
1) Другое дело, если среди обычаев делового оборота встретится коллизионная норма. Такой обычай будет источником российского МЧП.
Международно-правовой обычай — это сложившееся в практике устойчивое правило поведения гос-в, за которым гос-ва признают юридическую силу, т. е. выражают свою согласованную волю.
Международно-правовой обычай, так же как и международный договор, — это соглашение между гос-вами, возлагающее юридические обязательства на гос-ва.
|
|
|
Кроме международно-правовых обычаев в международной практике сложились и широко применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Эти правила сложились в отношениях не между гос-вами, а между физ и юр лицами разных гос-в в предпринимательской сфере.
Вместе с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую силу и стать источником права, если гос-ва признают за ними это качество.
Это возможно в двух вариантах:
1) либо индивидуально гос-вом, и тогда международный торговый обычай становится санкционированным обычаем и в таком качестве —источником нац-ого права;
2) либо совместно гос-вами в форме международного договора или в форме международно-правового обычая, и в таком качестве он становится источником" международного (публичного) права.
Примером санкционирования обычаев международного торгового оборота совместно гос-вами в форме международного договора может служить п. 2 ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г., который предусматривает обязательное применение обычая, о котором стороны знали или должны были знать, который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается в соответствующей области торговли.
Таким образом, источником МЧП является лишь санкционированный гос-вом обычай международного делового оборота, которому гос-во своей суверенной волей придает силу нац-ого права, в результате чего он действует в национально-правовой форме.
Учитывая значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации международных экономических связей и трудность установления их содержания и применения, многие международные организации изучают, обобщают и публикуют своего рода своды обычаев по определенным группам вопросов.
Особенно велико значение публикаций, подготовленных Международной торговой палатой, в том числе
1) Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 2000 г.,
2) Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г.,
3) Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г.,
4) Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г.
Международный морской комитет:
1) Йорк-Антверпенские правила об общей аварии в редакции 1994 г
УНИДРУА
1) Принципы международных коммерческих контрактов» (1994)
Следует, однако, отметить, что факт создания подобных документов никоим образом не меняет природу обычаев, в них сформулированных. Они представляют собой неофициальную, «частную» кодификацию не обладающих обязательной юридической силой обычаев международного делового оборота.
