Гарантия является недействительной согласно праву Западстана

29. Во-первых, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Западстана (" ГК ") гарантия должна быть заключена в письменной форме.

30. Согласно статье 160 ГК письменная форма сделки будет считаться соблюденной в случае, если документ будет подписан лицами, совершающими сделку[3]:

"1. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами". [выделено нами]

31. Согласно ст. 368 ГК в силу банковской гарантии гарант дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

32. Указание на письменную форму является основанием рассматривать ее как обязательный элемент сделки, как императивное требование с учетом положений п. 1 ст. 422 ГК.

33. При выдаче гарантии посредством SWIFT-сообщения было нарушено требование к письменной форме гарантии. Таким образом, Гарантия является недействительной.

34. Во-вторых, в гарантии не указана дата ее истечения путем указания на конкретную календарную дату, в силу чего она не содержит всех существенных условий.

35. В-третьих, Гарантия выдавалась в ситуации, когда первоначальный срок строительства был определен как 1 января 2014 года, и, таким образом, срок действия Гарантии истек 1 января 2014 года, поскольку продление сроков строительства не было согласовано с Гарантом.

36. В-четвертых, право Министерства требовать платеж по Гарантии по причине неисполнения Подрядчиком обязательств по Договору распространяется только на требования о возмещении возникших у него в результате этого убытков.

37. С учетом готовности объекта на 95% к моменту расторжения Договора, убытки Истца не могли составить 10% от стоимости всего Договора. Истец в своих требованиях не определил размер своих убытков, поэтому заявленное им требование является злоупотреблением правом.

V. ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО К ГАРАНТИИ

38. Как указано выше, Гарантия регулируется правом Западстана.

VI. АРБИТР

39. Ответчик назначает арбитром Петрова Петра Петровича.

40. Ответчик подчеркивает, что назначение им арбитра не является признанием Ответчиком юрисдикции Суда ICC рассматривать настоящий спор.