Свобода договора (60. )

1. Согласно п. 1 ст. 421 ГК граждане и юридические лица свободны в заключении договора [1]. Понуждение к заключению договора НЕ допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена:

ü ГК,

ü законом

ü или добровольно принятым обязательством.

Случаи, когда обязанность заключить договор установлена законом немногочисленны. Например, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, застраховать это имущество за счет залогодателя. И в этом случае за залогодателем (залогодержателем) остается свобода выбора контрагента - страховщика при заключении договора страхования (п. 1 ст. 343 ГК).

Законом может быть ограничена свобода договора и для обеспечения интересов менее защищенной стороны либо для предупреждения предполагаемых злоупотреблений. Например, запрещено заключение договоров дарения (кроме обычных подарков) в отношениях между коммерческими организациями (ст. 575 ГК).

2. свобода договора предполагает свободу участников гражданского оборота в выборе вида договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п.п. 2, 3 ст. 421 ГК).

3. Договор и закон. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

4. При всей свободе договора он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п.п.1, 2 ст. 422 ГК).[2]

5. свобода договора предусматривает свободу выбора партнера при заключении договора.