2015-07-14
3212§ 1. Адвокатская деятельность, её место и роль в современном обществе.
Главной приметой цивилизованного общества является наличие в нём эффективного правозащитного механизма. В настоящее время в государстве создана надлежащая правовая база, которая призвана обеспечивать незыблемость закреплённого в статье 2 Конституции РФ приоритета человека, его прав и свобод.
Квалифицированная юридическая помощь в соответствии с ч.1 ст.48 Конституции Российской Федерации гарантируется каждому независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также иных обстоятельств.
Обязанность государства признавать, соблюдать и защищать права, свободы и интересы закреплена на высшем законодательном уровне. Адвокатура в данном случае выполняет двойное назначение. С одной стороны, будучи институтом цивилизованного гражданского общества, она входит в качестве важнейшего структурного элемента в механизм социального контроля над деятельностью государства, с другой – по согласованию с доверителем осуществляет защиту конкретных лиц.
Адвокатура – это профессиональное сообщество адвокатов, имеющее своей задачей оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и законных интересов.
В п. 1 ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» указано, что адвокатура как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. В современном мире всё большее влияние на развитие цивилизации оказывают не «силовые» методы управления обществом, а гармоничное развитие индивидуума, что обуславливает развитие институтов гражданского общества, таких как общественные организации, союзы, семья, школа, наука, искусство, религия. Поэтому отнесение адвокатуры к одному из институтов гражданского общества свидетельствует о признании государством необходимости существования данного важного регулятора социальных отношений.[1]
Согласно Федеральному закону адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. [2]
Основными признаками адвокатской деятельности являются:
а) оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам (доверителям);
б) оказание такой помощи лицами, работающими на профессиональной основе;
в) лица, оказывающие юридическую помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке, установленном настоящим Законом;
г) целями этой деятельности должны быть:
-- защита прав, свобод и интересов доверителей,
-- обеспечение доступа к правосудию.
Только наличие в деятельности одновременно всех четырех указанных выше признаков дает основание к признанию ее адвокатской.
В законе также упомянут тот факт, что адвокатская деятельность не является предпринимательской. Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями; нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.
Существует ряд принципов адвокатской деятельности, которые должны неукоснительно соблюдаться адвокатами. Это следующие принципы: законность (строгое соответствие с действующим законодательством), независимость (от органов и должностных лиц, не входящих в систему адвокатуры), самоуправление(самостоятельное регулирование отношений, возникающих в адвокатских сообществах), корпоративность(адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве добровольного союза лиц, объединённых общими интересами и целью обеспечить надлежащую защиту доверителей и их доступ к правосудию), равноправие адвокатов (лицо, получившее в установленном законом порядке соответствующий статус, становится полноправным членом адвокатского сообщества).[3]
В законодательстве чётко перечень прав и обязанностей адвоката.
Адвокат вправе:
-Собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органом местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы, или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;
-Опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
-Собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
-Привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
-Беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
-Фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
-Совершать иные действия не противоречащие законодательству Российской Федерации.
Данные положения являются общими, но существуют так же права адвоката непосредственно в гражданском процессе.
Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Адвокат – представитель доверителя в гражданском процессе имеет право: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии; заявлять отводы; представлять доказательства и участвовать в их исследовании; задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения суду в устной и письменной форме; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле.
Существует ряд обязанностей, которые должен исполнять адвокат. Это:
-Честно, разумно и добросовестно отстаивать интересы доверителя всеми способами, не запрещёнными законом;
-Исполнять требования закона об обязательном участии в процессе и об оказании бесплатной юридической помощи.
- Постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию;
-Соблюдать кодекс профессиональной этики и исполнять решения органов адвокатского самоуправления;
-Отчислять за счёт получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты, на содержание соответствующего адвокатского образования;
-Осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности;
-Соблюдать адвокатскую тайну.
Адвокатская тайна – это любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. По своему содержанию она включает: а) факты неблагоприятные для клиента, которые прямо или косвенно относятся к проводимому делу; б)факты, которые стали известны адвокату в связи с его деятельностью; в)факт обращения клиента к адвокату за помощью.
Важно упомянуть, что хранение адвокатской тайны должно осуществляться адвокатом в течение всего производства по делу и по его окончании. Адвокат обязан хранить тайну даже после того, как клиент её раскрыл.
Из данных положений исходит ряд гарантий соблюдения адвокатской тайны:
-адвокат не может быть вызван на допрос в качестве свидетельства об обстоятельствах дела, по которому он оказывает, или оказывал юридическую помощь;
-проведение оперативно – розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката разрешается только с разрешения суда;
-полученные в ходе оперативно – розыскных мероприятий, или следственных действий сведения, предметы и документы, могут быть использованы в качестве доказательств только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителя.[4]
Что касается вопроса регулирования адвокатской деятельности, то все законодательные акты, которые касаются организации и деятельности адвокатуры, можно условно подразделить на две группы.
Первую группу составляют законы, которые непосредственно регламентируют вопросы, связанные с созданием и функционированием адвокатуры как института гражданского общества. К ним прежде всего относится Конституция РФ в части, устанавливающей право человека на получение квалифицированной юридической помощи (ст.48), определяющей, что вопросы адвокатуры относятся к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (п.л» ч. 1 ст. 72) и др. Наиболее содержательным актом, регламентирующим вопросом организации и деятельности адвокатуры, является Федеральный закон от 31 мая 2001 года. Многие положения, непосредственно касающиеся адвокатуры, содержатся в общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договорах Российской Федерации, которые в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ являются частью правовой системы России и имеют приоритет над внутренним законодательством.
Ко второй группе относятся все законы и не противоречащие Конституции РФ и федеральным законам подзаконные нормативные правовые акты, которые адвокаты используют при осуществлении своей профессиональной деятельности. Это как кодифицированные акты (ГК РФ, ГПК РФ, УК РФ, УПК РФ и др.), так и иные федеральные законы, которые применяются адвокатами при оказании помощи в конкретных ситуациях.
Значение адвокатской деятельности в гражданском процессе бесспорно. Согласно статье 3 ГПК РФ, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса.
Данное определение права на обращение в суд за судебной защитой содержит признаки элементов, характеризующих и сам предмет судебной защиты в гражданском судопроизводстве – это нарушение прав граждан и предприятий, организаций со стороны других лиц, а также угроза нарушения права в будущем и отсутствие предпосылок к добровольному восстановлению нарушенного права.
В гражданском процессе существует три вида судопроизводства: исковое производство (основной вид гражданского судопроизводства); производство по делам, возникающим из административно – правовых отношений; особое производство.
Гражданско – процессуальное представительство – это ведение дела в суде одним лицом в защиту и в интересах другого лица.
Комплекс процессуальных прав и обязанностей адвоката – представителя зависит от целей и оснований его участия в процессе.
Процессуальное положение адвоката – представителя определяется следующим образом: не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат – поверенный действует на основании и в пределах, полученных от доверителя полномочий
Роль адвоката – представителя в судебном доказывании выражается в его участии в собирании, проверке и оценке доказательств.
Для участия в процессе адвокат – представитель, прежде всего, должен определить предмет доказывания.
Предмет доказывания по гражданским делам определяется утверждениями и возражениями сторон. Правильно определить объём предмета доказывания по делу – значит придать всему процессу доказывания нужное направление и соответствующее распределение обязанностей по доказыванию, поскольку каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основании своих требований или возражений.
Правильно, с нашей точки зрения, полагает М.К Треушников, что определение объёма подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами.[5]
Объём фактов предмета доказывания в ходе процесса по гражданскому делу может изменяться в связи с изменением оснований или предмета иска, увеличением или уменьшением размера исковых требований.
Изменение предмета доказывания может иметь место при соединении или разделении исковых требований, отказе от иска или признании иска, заключении мирового соглашения.
Изменение предмета доказывания может также иметь место в случаях, когда суд по своей инициативе выйдет за пределы заявленных истцом требований, если это необходимо для защиты прав и охраняемых законом интересов.
Процесс собирания доказательств адвокатом – представителем включает их выявление, а также представление или указание на место нахождения.
В результате деятельности по выявлению доказательств адвокат – представитель получает либо предметы и документы, которые могут быть признаны доказательствами, либо информацию о месте их нахождения, либо об источниках доказательств далее – доказательства. Полученные доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости, он представляет в суд.
В прениях адвокат – представитель высказывает и аргументирует свои выводы о том, какие доказательства являются достоверными, какие обстоятельства следует считать установленными, а какие не установленными, каково содержание спорного правоотношения, какой закон должен быть применён и как следует разрешить дело.
Адвокат – представитель должен занимать активную позицию (в сочетании с высокой культурой деятельности) не только в доказывании, но и в следующих вопросах: высказывать своё мнение, на вопросы суда, о развитии процесса; заявлять возражения на действия какого - либо из лиц, участвующих в деле, представителей, экспертов, переводчиков, а если это необходимо, то и против действий председательствующего; сообщать суду об обстоятельствах имеющих значение для принятия решения о движении дела, могущих влечь приостановление, или возобновление, прекращение производства по делу, оставление заявления без рассмотрения и об отмене такого определения.
После вступления решения в законную силу лица участвующие в деле, в том числе и адвокат – представитель, не могут вновь заявлять в суде те же исковые требования, на том же основании, а также оспаривать в другом процессе установленные судом факты и правоотношения.
Решение суда может быть обжаловано адвокатом – представителем только в том случае, если соответствующее правомочие делегировано ему доверителем в доверенности.
Следует также упомянуть о приобретении статуса адвоката. Данный статус в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо учёную степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные Федеральным законом.
В современном обществе существование и деятельность адвокатского сообщества невозможны без соблюдения корпоративной дисциплины и профессиональной этики, заботы адвокатов о своих чести и достоинстве, а также об авторитете адвокатуры. Поэтому адвокаты в Российской Федерации, в целях поддержания профессиональной чести, развития традиций российской адвокатуры и, сознавая нравственную ответственность перед обществом, принимают Кодекс профессиональной этики адвоката. Данный кодекс устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии.
Адвокаты обладают определёнными правовыми гарантиями независимости при отправлении своей деятельности, которые выражаются в следующих выражениях:
-адвокат не может быть привлечён к какой – либо ответственности за мнение, высказанное при осуществлении адвокатской деятельности;
-истребование от адвокатов, а так же от работников адвокатских образований, адвокатских палат и федеральной палаты адвокатов сведения об оказываемой юридической помощи не допускаются;
-адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства;
-уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий, предоставленных адвокату уголовным процессуальным законом;
-вмешательство в адвокатскую деятельность, либо воспрепятствование этой деятельности запрещено;
-в гражданском процессе адвокат не должен быть допрошен в качестве свидетеля по обстоятельствам дела по которому он оказывает (оказывал ранее) представительскую юридическую помощь.
Адвокат обязан воздерживаться от:
-употребления выражений, которые порочат честь, достоинства и деловую репутацию другого адвоката;
-употребление в беседах с другими лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, а также с доверителями выражений, которые содержали бы в себе критику правильности действий, или консультаций другого адвоката, ранее оказывающего помощь по этому делу.
- обсуждения с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, обоснованности гонорара, взимаемого другими адвокатами.
Следует упомянуть об организации адвокатской деятельности, а именно о её формах. Согласно закону формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Об избранной форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты.
В случае индивидуального осуществления своей деятельности адвокат учреждает адвокатский кабинет, два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов, или адвокатское бюро. В том случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по предоставлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации учреждает юридическую консультацию.[6]
Смыслом и целью существования адвокатуры, как института профессиональной защиты и консульства, является оказание юридической помощи всем, кто в ней нуждается. Пожалуй, лишь применительно к адвокатуре, как ни к одной другой организации, цели и задачи ставит само гражданское общество. Ни на одну другую компанию, не являющуюся государственной, сейчас не возлагаются столь принципиальные государственные функции. Залогом удачной адвокатской деятельности является демократия, законность, соблюдение прав человека, уважение его индивидуальной свободы, чести и достоинства. Из данных положений вытекает без преувеличения огромная роль адвокатуры в современном обществе.
[1] Адвокатура в российской федерации. учеб.: / А.В. Гриненко, ЮА. Костанов, С.А. Невский [и др.]; под ред. А.В. Гриненко. М., 2011. С. 224.
[2] Федеральный закон РФ от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (в ред. от 30.12.2008 г.) // СЗ РФ. 2006. № 11. Ст. 1146; СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 29.
3Воробьёв А.В. Теория адвокатуры М., 2002. С. 35.
[4] Коломиец А.А. Адвокатская тайна.Некоторые проблемыправовогорегулирования и правоприменения // Хозяйство и право. – 2005. – № 1. – С. 109.
[5] Треушников М. К. Судебные доказательства. М., 1997. С. 35
[6] Сторникова Д.А.Формы адвокатской деятельности: что выбрать?// Человек и закон. – 2008. – № 1. – С. 172.
