Ст. 43 ГК и ст. «Об актах гражданского состояния» в Кодексе о браке и семье

 

5. Юридические лица

1. Понятие, функции и признаки юридического лица. Дискуссии о сущности ЮРЛ. Представительства и филиалы ЮРЛ;

2. Правоспособность и дееспособность ЮРЛ. Органы ЮРЛ;

3. Способы индивидуализации ЮРЛ, их товаров и услуг;

4. Создание ЮРЛ: способы, учредительский состав, документы, государственная регистрация, уставный фонд;

5. Прекращение ЮРЛ: реорганизация и ликвидация;

6. Классификация ЮРЛ;

7. Организационно-правовые формы ЮРЛ: коммерческие ЮРЛ, некоммерческие ЮРЛ;

8. Хозяйственные группы.

1.Понятие, функции и признаки юридического лица. Дискуссии о сущности юридических лиц. Представительства и филиалы юридических лиц

ЮРЛ может быть признана только организация, но не всякая.

Функции ЮРЛ:

· Оформление коллективных интересов;

· Объединения капиталов;

· Ограничение предпринимательского риска;

· Управление капиталом.

Для того чтобы организация признавалась ЮРЛ, она должна удовлетворять следующим признакам:

· Она должна характеризоваться организационным единством, то есть представлять собою нечто целое, включающее в себя отдельные элементы, организационные структуры, подразделения, органы управления;

· Организация должна обладать имуществом на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. С позиции этого признака ЮРЛ делятся на такие, которые являются собственниками своего имущества, и такие, которые собственниками своего имущества не являются. Большинство ЮРЛ – собственники: хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, крестьянские и фермерские хозяйства, ассоциации и союзы, общественные и религиозны организации, республиканские государственно-общественные объединения. Не собственники: унитарные предприятия, учреждения, государственные объединения. За унитарными предприятиями и коммерческими государственными объединениями имущество закрепляется на праве хозяйственного ведения, а за такой разновидностью унитарных предприятий, как казенные предприятия, имущество закрепляется на праве оперативного управления, за учреждениями и некоммерческими государственными объединениями имущество также закрепляется на праве оперативного управления;

· ЮРЛ должно нести самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам. Однако это общее правило имеет достаточное количество исключений:хозяйственные товарищества, ОДО, производственные кооперативы, казенные предприятия, учреждения, ч. 2п. 3 ст. 52 ГК;

· Организация должна от своего имени участвовать в гражданском обороте, а также в защите своих прав;

· Организация должна быть зарегистрирована в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

ЮРЛ – п. 1 ст. 44 ГК.

Появились 2 основные теории ЮРЛ:

· Теория фикции – первая по времени появления: ЮРЛ – которая юридическая фикция, искусственная конструкция, придуманная законодателем (Римский Папа Иннокентий IV, Совиньи, Шершеневич (считал, что юридические фикции – не мнимые понятия, а научные приемы познания, а юридическое лицо – искусственный субъект оборота, созданный для достижения определенной цели), Мейер, Гуляев, Маршалл). На основе этой теории появились ее разновидности, например, теория целевого имущества (Бринц): права и обязанности могут принадлежать как субъекту права, так и объекту. Еще одна разновидность – теория интереса (Иеринг): права и обязанности ЮРЛ в действительности принадлежат тем реальным физическим лицам, которые фактически используют общее имущество и получают от него выгоды, то есть ЮРЛ олицетворяет их общий интерес.

· Теория реальности: ЮРЛ – особый социальный организм, человеческий союз со своей собственной волей, который не может быть сведен к совокупности воль, составляющих его (Гиркин).

Ø В Советский период стали известны: теория социальной реальности (Генкин), теория государства (Аскназий), теория коллективов (Бенедиктов и Братусь), теория директора (Толстой и Грибанов), теория персонифицированного имущества (Суханов).

Ø Красавчиков рассматривал ЮРЛ как особую систему связей, а Пугинский – как некое правовое средство, посредством которого конкретная организация допускается к участию в гражданском обороте.

Филиалы и представительства – обособленные подразделения ЮРЛ. Функции филиалов шире, чем функции представительств. Если представительство создается для представительских целей, заключения сделок от имени и интересов ЮРЛ, защиты его прав, то филиал, помимо этих функций, выполняет еще и производственные функции. Филиалы и представительства ЮРЛ не являются, они действуют на основании положений о них, утвержденных ЮРЛ, а их руководители действуют на основании доверенности.

2.Правоспособность и дееспособность ЮРЛ. Органы ЮРЛ

В науке ГП различают общую и специальнуюправоспособность ЮРЛ. Об общей правоспособности говорят тогда, когда ЮРЛ вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенной законодательными актами. О специальной правоспособности говорят тогда, когда ЮРЛ может заниматься такой деятельность, которая соответствует не только целям ЮРЛ, но и видам деятельности (предмету деятельности, указанному в учредительных документах).

Вопрос о правоспособности ЮРЛ в РБ в настоящее время определяется дискуссионно. Мнение лектора: правоспособность ЮРЛ является общей, поскольку для всех ЮРЛ за исключением некоммерческих организаций, поскольку все они вправе иметь гражданские права, соответствующие целям их деятельности. У коммерческих организаций целью деятельности является извлечение прибыли, а некоммерческие организации такой цели не преследуют, но и для того, и для другого вида организаций указанная цель является общей.

В соответствии со ст. 48 ГК только некоммерческие организации обязаны указывать в своих учредительных документах предмет деятельности, поэтому правоспособность некоммерческих организаций является специальной.

Вместе с тем, согласно п. 1 ст. 45 любое ЮРЛ имеет право в уставе определить не только цель своей деятельности, но и предмет деятельности. В этом случае правоспособность ЮРЛ станет специальной в силу соответствующего решения учредителей.

Отдельными видами деятельности ЮРЛ вправе заниматься только на основании специального разрешения – лицензии. В РБ действует Указ от 01.09.10 №450 «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Правоспособность и дееспособность ЮРЛ отличаются от право- и дееспособности граждан тем, что они возникают с момента создания ЮРЛ, а этим моментом является дата регистрации ЮРЛ в Едином государственном регистре ЮРЛ и ИП.

Органам ЮРЛ посвящена ст. 49 ГК. В полном товариществе специальные органы управления не создаются (п. 1 ст. 68).

В акционерном обществе:

· Высший орган – Собрание участников;

· Совет директоров или Наблюдательный Совет с числом акционеров более 50 человек;

· Правление, дирекция (директор, генеральный директор).

В фондах:

· Высший орган – Правление (Совет фонда). Обеспечивает соблюдение целей, для которых создан фонд;

· Дирекция - исполнительный орган (директор);

· Попечительский совет. Осуществляет контроль за деятельностью фонда.

П. 3 ст. 49.

3.Способы индивидуализации юридических лиц, их товаров и услуг

Способы индивидуализации ЮРЛ:

· Наименование – указание ЮРЛ на его организационно-правовую форму. Они указаны в ГК, например, для коммерческих организаций – полное и коммандитное товарищество. Нельзя создать ЮРЛ в организационно-правовой форме, не предусмотренной законодательством;

· Фирменное наименование – специальное название ЮРЛ, которое позволяет отличать или различать ЮРЛ, относящиеся к одной организационно-правовой форме. В обязательном порядке фирменное наименование должны иметь коммерческие организации, а некоммерческие могут иметь его по собственному желанию. Право на фирменное наименование регулируется §1 гл. 67. Право на фирменное наименование не может быть уступлено, кроме случаев реорганизации ЮРЛ или отчуждения предприятия в целом – п. 1 ст. 1016. Лицензионные договоры по поводу фирменных наименований могут заключаться свободно, однако в них должны быть обусловлены меры, исключающие введение потребителя в заблуждение.

Постановление Министерства юстиции от 05.03.09 №20 «О согласовании наименований ЮРЛ»: согласование осуществляется на предмет исключения тождественности предложенного заявителем наименования с название тех ЮРЛ, которые уже зарегистрированы в ЕГР, а также исключение тождественности с наименованием ЮРЛ, которое уже согласовано. Унитарное предприятие, основанное на частной форме собственности, не должно содержать в своем наименовании указание на эту форму. П 1.7-1.

При решении вопроса о наименовании нужно иметь в виду Указ от 07.04.2000 №172 № «Об использовании названия РБ в наименовании ЮРЛ»: право использовать это название имеют государственные органы и организации, иные ЮРЛ, если они наделены таким правом Президентом по представлению Совмина. При реорганизации ЮРЛ, которое имело право использовать название РБ в своем наименовании, такое право прекращается и правопреемству не подлежит, хотя иное может быть установлено Президентом.

Также вопрос фирменного наименования регулируется Указом от 31.05.05 № 247 «О дополнительных мерах по упорядочению использования слов «национальный» и «белорусский»: использовать слово «национальный» вправе госорганы и иные организации, имущество которых находится в госсобственности, СМИ, учредителями которых выступают госорганы и иные госорганизации, и иные ЮРЛ, если это право предоставлено им законодательными актами. Слово «белорусский» могут использовать те же организации, что и слово национальный, а также ПП и их союзы, республиканские и общественные объединения и их союзы, республиканские государственно-общественные объединения, республиканские профсоюзы и их союзы, банки и их союзы, некоторые другие организации;

· Местонахождение (п. 2 ст. 50 ГК: юридически адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица).

Способами индивидуализации товаров, работ и услуг ЮРЛ являются:

· Производственная марка – словестное обозначение товаров с наименованием товара, ссылкой на его производителя и место его нахождения, а также указание на те нормативно-технические акты, которым соответствует качество товара (этикетка).

· Товарный знак (знак обслуживания) – обозначение, способствующее отличию товаров или услуг одного лица от однородных товаров или услуг других лиц. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы слова, сочетания цветов, буквенные, цифровые, изобразительные, объемные обозначения, включая форму товара или его упаковку, а также комбинации таких обозначений. Регулирует Законом от 05.02.93«О товарных знаках и знаках обслуживания» и §2 ст. 67 ГК.

Правовая охрана товарному знаку предоставляется на основании его регистрации в НЦИС или на основании международных договоров. В РБ товарный знак может быть зарегистрирован на имя гражданина или на имя ЮРЛ. Право на товарный знак удостоверяется свидетельством. Оно удостоверяет приоритет товарного знака, исключительные права владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве, и содержит изображение товарного знака. Регистрация товарного знака действует в течение 10 лет с даты подачи заявки в патентный орган. Срок действия свидетельства может продлеваться неограниченное число раз каждый раз на 10 лет.

Различают индивидуальные и коллективные товарные знаки. Коллективным знаком является товарный знак объединения ЮРЛ, предназначенный для обозначения выпускаемых и/или реализуемых им товаров, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками. ЮРЛ, входящие в объединение, наряду с коллективным товарным знаком могут использовать и свои товарные знаки.

Право на товарный знак может быть уступлено владельцем по договору организации или гражданину в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, однако уступка не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя; оно может являться предметом залога, может передаваться также по лицензионному договору. Однако такой договор должен содержать условие о том, что качество товара лицензиата будет не ниже качества товара лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за исполнением этого условия.

Общеизвестные товарные знаки – это товарные знаки или изображения, которые используются в качестве товарных знаков, которые в результате своего интенсивного использования стало широко известно в РБ среди соответствующих потребителей. Общеизвестными товарные знаки признаёт апелляционный совет при национальном центре интеллектуальной собственности. Сейчас их 14: Спартак, Коммунарка, Мелавица, Санта Бремор и др.

Географические указания – обозначение, которое идентифицирует товар как происходящий с территории страны, или региона, или местности на этой территории, где определенное качество, репутация или другие характеристики товара в значительной степени связываются с его географически происхождением. Регулируется Законом от 17.08.02«О географических указаниях» и §3 гл. 67 ГК.

Понятие включает в себя два понятия:

Ø Наименование места происхождения товара – обозначение товара, особое свойство которого исключительно или главным образом определяется характерными для определенного географического объекта природными условиями и/или людскими факторами. Может представлять собой современные или исторические, официальные или неофициальные, полные или сокращенные наименования географического объекта или быть обозначением, ставшим известным в результате его использования;

Ø Указание происхождения товара – обозначение, прямо или косвенно указывающее на место действительного происхождения или изготовления товара. Оно может быть представлено в виде названия географического объекта или изображения.

Правовая охрана предоставляется только первой составляющей географического указания на основании свидетельства, полученного заявителем в результате регистрации этого наименования в НЦИС. Охрана указанию происхождения товара предоставляется в силу использования этого указания. Указание происхождения товара не подлежит государственной регистрации. Свидетельство на право использовать в наименовании происхождения товара выдается сроком на 10 лет, которые исчисляются с даты подачи заявки в НЦИС, возможно продление срока действия свидетельства каждый раз на 10 лет неограниченное число раз, однако заявление должно быть подано в последний год десятилетнего срока. Одним и тем же наименованием местопроисхождения товара могут пользоваться несколько заявителей в одной и той же местности. Никакие сделки с наименованием местопроисхождения товара совершаться не могут.

4. Создание юридического лица: способы, учредительский состав, документы, государственная регистрация, уставной фонд

Способы создания ЮРЛ:

· Распорядительный: ЮРЛ создается по распоряжению уполномоченного госоргана, и его последующая регистрация не требуется. Считается, что в настоящее время этот способ не применяется, но отдельные его черты можно найти и сегодня при создании некоторых ЮРЛ. В соответствии с п. 1 ст. 123-1, гособъединения создаются по решению Президента Советом Министров, а также по их поручению республиканскими органами госуправления либо по решению органов местного управления и самоуправления.

· Разрешительный: ЮРЛ создается по инициативе учредителей, однако на его создание необходимо получить согласие какого-либо госоргана, например, антимонопольного органа или государственного комитета по имуществу либо Министерства финансов. Закон от 12.12.13 «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции».

· Явочно - нормативный: ЮРЛ создается по инициативе учредителей, проходит государственную регистрацию, в ходе которой проверяется, соблюден ли порядок создания данного ЮРЛ и соответствуют ли положения его устава требованиям законодательства. Являлся у нас основным способом ЮРЛ до декрета №1 от 16.01.09 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования». Так создаются банки, общественные объединения и некоторые другие организации.

· Явочный: предполагает создание ЮРЛ в силу осуществления им деятельности на рынке. Характерен для США, у нас не применялся.

· Заявительный: означает, что ЮРЛ создается по инициативе учредителей, оно проходит госрегистрацию, в ходе которой декларирует соблюдение определенных требований, поэтому регистрация носит формальный характер. За достоверность этих сведений учредители ЮРЛ несут ответственность в соответствии с п.6 декрета №1. Доходы, полученные от такой деятельности, взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке.

Минимальный размер уставного фонда:

· ЗАО – 100 базовых величин;

· ОАО – 400 базовых величин.

Указ от 28.08.06 №530 «О страховой деятельности» (размеры фондов страховщиков):

· для страховщика, осуществляющего виды страхования, не относящиеся к страхованию жизни – 1 миллион евро;

· для страховщика, осуществляющего виды страхования, относящиеся к страхованию жизни – 2 миллиона евро;

· для перестраховочной организации – 5 миллионов евро.

Уставные фонды страховых организаций должны быть сформированы в полном объеме к моменту регистрации.

Для банков размер уставного фонда составляет 25 миллионов евро (Инструкция №249 от 28.05.12).

Все ЮРЛ, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании устава, а хозяйственные товарищества – на основании учредительного договора.

По отношению к каждому виду ЮРЛ ГК устанавливает свои требования связанные с учредительским составом. Некоторые ЮРЛ могут создавать исключительно государством (государственные объединения, республиканские унитарные предприятия).

Выдвигаются требования и к количественному составу учредителей. По общему правилу необходимо 2 учредителя (хозяйственные товарищества и общества), иногда 3 и более (производственные и потребительские кооперативы), для некоторых достаточно 1 учредителя (унитарные предприятия, крестьянские фермерские хозяйства).

 

Подавляющую массу ЮРЛ регистрирую областные исполнительные комитеты, которые вправе делегировать свои функции другим местным исполкомам, администрация в районах в городах.

Однако, банки и НКФО, в том числе с иностранными инвестициями, а также расположенные в СЭЗ и Китайско-Белорусском индустриальном парке регистрируются Национальным Банком.

Страховые организации, страховые брокеры, объединения страховщиков независимо от места создания и состава учредителей регистрируются Министерством финансов.

Торгово-промышленная палата регистрируется Министерством юстиции.

Коммерчески и некоммерческие организации в СЭЗ регистрируются администрациями СЭЗ. Коммерчески и некоммерческие организации на территории Китайско-Белорусского парка – администрацией этого парка.

 

Свои регистрирующие органы определены и для некоммерческих организаций. Политические партии регистрируются Министерством юстиции, общественные организации – Министерством юстиции (республиканские и международные) и управлением юстиции областногоисполкома (местные). Религиозные общины регистрируются областными исполкомами, другие религиозные организации – комитетом по делам религии при Совете Министров.

Прекращение ЮРЛ может осуществляться 2-мя способами: путем реорганизации и путем ликвидации.

Реорганизация ЮРЛ предполагает правопреемство. При ликвидации ЮРЛ происходит прекращение и правовой жизни, и производственной деятельности лица, и правопреемства нет. И реорганизация, и ликвидация могут осуществляться как в добровольном, так и в принудительном порядке.

Виды реорганизации:

· Слияние;

· Присоединения;

· Разделение;

· Выделение;

· Преобразование.

При слиянии, присоединении и преобразовании составляется передаточный акт, в остальных случаях – разделительный баланс. В соответствие с этими документами к вновь созданному ЮРЛпереходят права и обязанности их правопредшественников (правопреемство).

 

Права кредиторов в случае реорганизации ЮРЛ:

О реорганизации ЮРЛ кредиторы должны быть уведомлены письменно. Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо и возмещению убытков. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизуемого ЮРЛ, то вновь созданные ЮРЛ несут перед кредиторами солидарную имущественную ответственность.