Сделки с иностранным элементом: понятие, виды, особенности коллизионного регулирования

Форма сделки и ее содержание в МЧП подчиняются различному обязательственному статуту. Обязательственный статут – это право, применимое к сделкам с иностранным элементом. Под содержанием сделки можно понимать условия, на которых совершается сделка. Содержанием обязательственного правоотношения будут права и обязанности участников сделки. Основное значение в регулировании сделок с иностранным элементом отводится воле самих участников сделки. Совершая сделку, стороны сами могут определить право, к ней применимое. В законодательстве отдельных государств наблюдаются некоторые ограничения автономии воли сторон. В частности, одним из таких ограничений требования локализации сделки, договора. Суть этого требования сводится к тому, что право, применимое к договору, может быть не любое, а только определенным образом связанное с договором. Тесная связь избранного права с договором может проявляться через место исполнения договора, через место нахождения предмета обязательства, через место заключения договора, через места осуществления основной деятельности участников договора. В российском законодательстве подобных ограничений нет. Единственное требование состоит в том, чтобы воля была прямо выражена или с полной очевидностью вытекала из условий обязательства. Гипотетическая, предполагаемая воля сторон не обсуждается. Стороны договора могут осуществить выбор права, как в момент заключения договора, так и после его заключения. Тогда такой выбор будет иметь обратную силу и будет считаться сделанным в момент заключения договора. Отдельные элементы договора могут подчиняться различным правовым системам. В предусмотренных законом случаях в отношении отдельных видов сделок установлены прямые запреты на использования lexvoluntates(закон автономии воли). Например, ст. 1214 ГК РФ не допускает свободный выбор применимого права к договору о создании юридического лица с иностранным участием. При отсутствии соглашения о применимом праве в российском МЧП выработаны дополнительные коллизионные привязки. Они в ст. 1211 ГК закрепляются: - восполняет отсутствующую волю закон, с которым правоотношения имеют наиболее тесную связь. Уточняется привязка с помощью различных презумпций. Основная презумпция: если участники не осуществили выбор права, то договор наиболее тесно связан с правом той страны, в которой проживает или осуществляет свою деятельность продавец. В отношении отдельных договорных видов, закон установил свои презумпции: договор строительного подряда считается тесно связанным с правом места исполнения обязательства подрядчиком. Договор, заключенный на торгах, бирже – с правом места проведения торгов или нахождения биржи. Договор простого товарищества – с правом места осуществления деятельности. Договор в отношении недвижимого имущества – с правом места нахождения имущества. 2 коллизионная привязка – закон места совершения сделки. Используется для отыскания права, применимого к односторонним сделкам, доверенностям. По праву страны места выдачи доверенности определяются сроки действия доверенности, основания ее прекращения. Обязательства из иных односторонних сделок подчиняются праву страны лица, обязывающегося по сделке (личный закон лица принимающего по односторонней сделке). Впервые в гражданском законодательстве появились коллизионные правила, применимые к потребительским договорам. В них участвует потребитель, заказывающий товар, работу или услугу для своих личных, бытовых и иных подобных нужд, а предмет договора составляют движимые вещи, работы или услуги. В целях защиты слабого участника в таких правоотношениях (потребителя) к договорам, с участием потребителя применяются императивные нормы права страны его домициля (места жительства) при наличии хотя бы одного из условий: - потребитель в своей стране получил оферту или информацию о товаре, работе, услуги или совершил иные действия, необходимые для заключения договора. - потребитель в своей стране осуществил заказ товара, работы, услуги - заказ произведен в другой стране, но ее посещение инициировалось продавцом, исполнителем с целью вызвать интерес к заключению договора. Таким образом, если присутствует хотя бы одно из обозначенных условий, к потребительскому договору применяется закон места жительства потребителя, даже когда стороны заключили соглашение о применимом праве. Таким образом, право применимое к сделке может быть избрано как самими участниками, так и определено на основе коллизионных норм.