Доказывание позиции в судебном разбирательстве, апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях

Особенности участия адвоката в арбитражном процессе.

Судебное представительство вправе осуществлять только дееспособное лицо, если при этом оно не относится к кругу лиц, которые в соответствии со ст. 60 АПК РФ не могут быть представителями в арбитражном суде. Полномочия представителя на ведение дела в арбитражном суде должны быть оформлены и подтверждены в соответствии со ст. 61 АПК РФ. Полномочия адвоката на ведение дел в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Арбитражный процессуальный кодекс РФ не содержит императивных предписаний об оформлении ордером полномочий адвоката на ведение дела в арбитражном суде от имени доверителя. Таким образом, адвокат в арбитражном процессе может представлять доверителя на основании либо ордера, либо доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело. При несоблюдении установленного порядка оформления полномочий адвокат не допускается судом к участию в процессе (п. 4 ст. 63 АПК РФ).

Законодатель предусмотрел некоторые ограничения возможности участия адвоката в рассмотрении того или иного дела. Так, не могут быть представителями в арбитражном суде адвокаты, если для их участия в процессе имеются препятствия, предусмотренные подп. 2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», а именно:

1) если адвокат имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

2) если адвокат участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

3) если адвокат состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

4) если адвокат оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

Судебный представитель, исполняя в суде поручение своего доверителя, должен своей деятельностью способствовать разрешению задач судопроизводства в арбитражных судах, преследуя достижение в качестве основной цели своей деятельности защиту нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов своего доверителя.

 

Оформление полномочий представителя в арбитражном процессе.

Оформление и подтверждение полномочий представителя осуществляются в зависимости от основания возникновения представительства (внешняя сторона представительства).

Полномочия законных представителей подтверждаются предоставленными суду документами, удостоверяющими их статус и полномочия. В частности, права и законные интересы ребенка защищают в арбитражном процессе его законные представители — родители, которые обязаны предоставить арбитражному суду собственные паспорта, а также свидетельство о рождении ребенка. На основании указанных правоустанавливающих документов родители наделяются общими и специальными полномочиями представителя без специального указания в доверенности, в силу прямого указания закона.

Полномочия руководителей организаций, действующих от имени организаций в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами, подтверждаются предоставляемыми ими суду документами, удостоверяющими их служебное положение, а также учредительными и иными документами. Такими документами являются протокол (выписка из протокола) органа управления организации об избрании руководителя организации, приказ о назначении руководителя организации (генерального директора), учредительные документы. Например, каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь дове­ренность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (ст. 72 ГК РФ).

Полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде удосто­веряются в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвока­туре в Российской Федерации». Адвокатом является лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять ад­вокатскую деятельность. Адвокатской деятельностью является ква­лифицированная юридическая помощь, оказываемая физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве, подтверждаются ордером на исполнение поручения, выдаваемым соответствующим адвокат­ским образованием.

 

 

Доказывание позиции в судебном разбирательстве, апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях.

В современной теории процессуального права выделяют два вида апелляции: полную и неполную.

При полной апелляции рассмотрение дела состоит в новом разбирательстве дела по существу. При этом апелляционный суд не только проверяет правильность решений суда первой инстанции, но и разрешает дело по существу. Такой вид апелляции присущ гражданскому процессу Франции, Италии, Англии, российскому дореволюционному гражданскому судопроизводству. Целями полной апелляции являются устранение ошибок суда и исправление упущений сторон. Стороны вправе предъявлять новые доказательства без ограничения, поскольку в апелляционной инстанции фактическая сторона дела исследуется в полном объеме.

При неполной апелляции процесс доказывания сконцентрирован в суде первой инстанции. Апелляционный суд должен проверить решение суда на основании фактического материала, представленного сторонами в суд первой инстанции, и вынести решение по существу. Представление новых доказательств в суд апелляционной инстанции либо недопустимо (как правило), либо допускается в определенных законом (очень ограниченных) случаях.

Кассационное производство, также кассация (лат. cassatio — «отмена, уничтожение») — процессуальная деятельность в праве, выражающаяся в проверке вышестоящими судами законности и обоснованности постановлений суда, как вступивших, так и не вступивших в законную силу. В России осуществляется в соответствии с уголовно-процессуальным, гражданско-процессуальным и арбитражным процессуальным кодексами Российской Федерации.

Надзорная инстанция – это суд, рассматривающий в порядке надзора уголовные дела по жалобам и представлениям на вступившие в законную силу приговоры, определения и постановления судов (п. 16 ст. 5 УПК РФ). Таким образом, основным отличием надзорной инстанции от кассационной является то, что кассационная инстанция пересматривает судебные решения, не вступившие в законную силу, а надзорная, напротив, - вступившие. Это судебная инстанция, проверяющая законность и обоснованность решений нижестоящих судов, вступивших в законную силу. Надзорное производство является исключительной стадией судопроизводства.

Задача 13.

Как следует из содержания представления Главного управления Министерства юстиции по городу Москве, в отношении адвоката Б. выдвинуты дисциплинарные обвинения в том, что он 7 апреля, 28 июня и 30 июня 2018 г. при проведении следственных действий (очных ставок) с его подзащитным Б-ым осуществлял аудиозапись следственных действий, несмотря на возражения следователя, а также, пытаясь создать провокационную ситуацию, настаивал на повторной постановке перед обвиняемым вопросов, ранее отведенных следователем, и требуя на них ответов. На замечания следователя адвокат Б. не реагировал.

Указанная информация, по мнению автора представления, свидетельствует о нарушении адвокатом Б. требований ст. 4, п. 2 ст. 8, ч. 1 ст. 12 Кодекса профессиональной этики адвоката.

Дайте правовую оценку ситуации.

Ответ: дисциплинарные обвинения адвоката следователем не обоснованы, исходя из отсутствия законодательного запрета защитнику применять технические средства при проведении следственных действий.

Задача 14.

По одному из дисциплинарных дел, было установлено, что адвокат П. приняла поручение от дознавателя на защиту в порядке ст. 51 УПК РФ в один день по пяти уголовным делам, которые ей не распределялись. Понимая, что допускает нарушение, адвокат П. попросила дознавателя сделать заявку в центр распределения заявок (к моменту поступления заявки, процессуальные действия по всем делам уже были проведены). Адвокату было распределено только одно требование. Далее Квалификационная комиссия истребовала и заслушала в заседании телефонный разговор между адвокатом и сотрудником центра распределения заявок.

В телефонном разговоре адвокат П. выразила удивление, что ей необходимо принять одну заявку, трижды переспрашивала координатора центра, сообщила, что: «Тут группа ребят сидит, я со всеми с ними переговорила, права разъяснила, у дознавателя материалы посмотрела. Теперь придут ещё другие адвокаты, да, по каждому?» и после того, как координатор подтвердила только одну заявку, сообщила: «А их же увезли сотрудники полиции, я не знаю, что делать мне-то…

их там пять человек было, со всеми с ними отработала, а адвокаты придут, а их уже нет».

Имеются ли в действиях адвоката признаки дисциплинарного проступка?

Ответ: признаки дисциплинарного проступка в действиях адвоката отсутствуют, так как адвокат выполнял свою работу в соответствии со ст.51 УПК РФ.

Задача 15.

Требование на защиту по назначению по уголовному делу было распределено адвокату З.

Однако, впоследствии следователь отказался согласовывать с адвокатом дату проведения следственного действия и направил в ЕЦСЮП новую заявку, не указав, что поручение на защиту в порядке статьи 51 УПК РФ уже было принято адвокатом.

Заявка была распределена адвокату К. и она участвовала в следственном действии.

Это вызвало жалобу со стороны ранее вступившего в дело защитника З. Дайте правовую оценку ситуации.

Ответ: в данной ситуации жалоба адвоката правомерна, так как действия следователя противоречат нормам закрепленным в ст.50 УПК РФ.

Задача 16.

П. является адвокатом, зарегистрированным в реестре адвокатов Московской области, регистрационный номер №***. С августа 2003 г. и до настоящего времени избранной истцом формой адвокатского образования является некоммерческое партнерство «Адвокатское бюро «***» Адвокатской палаты Московской области, управляющим партнером в котором является адвокат***

8 июня 2011 г. она обратилась в АПМО с жалобой на адвоката *** Постановлением президента АПМО от 20 июня 2011 г. в отношении ***. было возбуждено дисциплинарное производство. 12 июля 2011 г. квалификационная комиссия АПМО дала заключение о наличии в действиях (бездействии) адвоката *** нарушения норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодекса профессиональной этики адвоката. 21 сентября 2011 г. Совет АПМО принял решение №***, в соответствии с которым статус адвоката ***. прекращен.

30 сентября 2011 г. первый вице-президент АПМО *** внес в Совет АПМО представление о пересмотре ранее принятого решения Совета АПМО №*** от *** г., которое не подлежит пересмотру. На 19 октября 2011 г. было назначено рассмотрение данного представления. *** письмом от 30 сентября 2011 г. от имени АПМО из Управления Минюста РФ по Московской

области было отозвано заключение Квалификационной комиссии в отношении адвоката *** с просьбой не осуществлять государственную регистрацию по внесению в реестр адвокатов Московской области сведений о прекращении статуса адвоката *** 19 октября 2011 г.

Совет АПМО принял решение №*** об отмене своего же решения №*** от *** г. о прекращении статуса адвоката *** и о направлении дисциплинарного производства в Квалификационную комиссию для дачи нового заключения не на основании представления первого вице-президента АПМО*** от 30 сентября 2011 г., а на основании представления заместителя начальника Управления Министерства юстиции РФ по Московской области ***от 10 октября 2011 г.

П. обратилась в суд с иском к Адвокатской палате о признании незаконными действий и решения Совета палаты, просила признать незаконными действия ответчика, выразившиеся в:

отзыве из Управления Министерства юстиции РФ документов, ранее направленных для внесения в реестр адвокатов сведений о прекращении статуса адвоката***,

внесении в Совет палаты представления о пересмотре решения Совета палаты о прекращении статуса адвоката***,

пересмотре решения Совета палаты о прекращении статуса адвоката*** на основании представления заместителя начальника Управления Министерства юстиции РФ, также просила:

признать решение Совета палаты об отмене решения Совета палаты о прекращении статуса адвоката *** незаконным и необоснованным и отменить его;

признать представление первого вице-президента адвокатской палаты о пересмотре решения Совета палаты от незаконным и необоснованным и отменить его;

признать решение Совета палаты о прекращении статуса адвоката *** законным, обоснованным и действующим;

обязать Адвокатскую палату незамедлительно представить в Управление Министерства юстиции РФ уведомление о прекращении статуса адвоката *** с приложением надлежащим образом оформленных всех предусмотренных законодательством документов, необходимых для осуществления государственной функции по внесению в реестр адвокатов сведений о прекращении статуса адвоката ***.

Какое решение должен принять суд по заявленным требованиям?

Ответ: суд должен отклонить требования о прекращении статуса адвоката на основании положений закрепленных в статье 22 Ф/З от 31.05.2002 № 63 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

Задача 17.

Решением Октябрьского районного суда Санкт­ - Петербурга К. был госпитализирован в недобровольном порядке в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, на основании удовлетворенного судом административного искового заявления СПбГУЗ «Психиатрическая больница Святого Николая Чудотворца».

За несколько дней до этого К. собственноручно подписал отказ от госпитализации и лечения в психиатрическом стационаре, что удостоверено подписью врача ­психиатра, при этом в судебном заседании К. участия не принимал, поскольку в соответствии с заключением комиссии врачей психиатров, по психическому состоянию он не мог адекватно воспринимать происходящее и лично участвовать в рассмотрении заявления.

К. был назначен представитель, им стала адвокат Н.

Адвокат Н. не посетила своего доверителя в психиатрической больнице и не выяснила лично ни его состояния здоровья, ни его волеизъявление. В судебном заседании адвокат Н., вопреки воле своего доверителя, изложенной в отказе от лечения, согласилась с требованиями психиатрической больницы о его недобровольной госпитализации, мотивируя свою позицию «интересами административного ответчика.

Дайте правовую оценку действиям адвоката.

Ответ:  действия адвоката не правомерны, так как нарушают право пациента на адвокатскую защиту – абз.3, п.2, ст. 37 УПК РФ.