2020-09-24
253
«1. Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц».
6. Согласно Стандартам организации оказания услуг и выполнения работ, утвержденным Постановлением правительства №416 - пункт 4, подпункт “д” - требуется организация оказания услуг и выполнения работ, предусмотренных перечнем услуг и работ, утвержденным решением собрания. Однако из искового материала невозможно установить дату проведения такого собрания; к исковому заявлению не приложено решение собрания.
7. Согласно п. 17 “Правил содержания общего имущества...,” утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491, размер платы устанавливается собственниками помещений на своем собрании. Однако из искового материала невозможно установить дату проведения такого собрания; к исковому заявлению не приложено решение собрания. Вместе с тем, в исковом заявлении дается большой перечень Распоряжений дирекции ООО..... и Приказов Министерства ЖКХ, которыми по закону невозможно заменить решения собрания.
|
|
|
8. В исковом заявлении дается большой перечень Распоряжений дирекции ООО и Приказов Министерства ЖКХ, что позволяет полагать, что в расчет принимались указанные в этих документах ставки для расчета платы за жилищные услуги. Однако, по закону размер платы должен быть сугубо индивидуальным для каждого дома. "Правилами содержания общего имущества…", утвержденными Постановлением Правительства №491, определено:
"на случай, если собственники выбрали управляющую организацию для управления многоквартирным домом, то размер платы устанавливается решением общего собрания собственников помещений в таком доме принимается на срок не менее чем один год с учетом предложений управляющей организации, при этом предложения управляющей организации о перечне, объемах и качестве услуг и работ должны учитывать состав, конструктивные особенности, степень физического износа и технического состояния общего имущества, а также геодезические и природно-климатические условия расположения конкретного многоквартирного дома" (п.31).
9. В исковом заявлении приводятся цифры задолженности, но не отмечено к какой именно категории они относятся. При таких обстоятельствах нам непонятно, что означает "начислено" на ту или иную дату. Какие именно категории платежей начислялись? Сколько на ту или иную дату начислено отдельно коммунальных платежей, а сколько платы за содержание общего имущества? Ввиду искусственно сформированной неопределенности содержания искового заявления ответчик полностью лишен возможности осуществлять свою защиту.
|
|
|
10. Наличие задолженности доказывается сведениями из лицевого счета, однако выписка из лицевого счета не является допустимым доказательством по делу по четырем основаниям
Первое: В п. 2 пп. 6 ст. 131 ГПК РФ установлено, что для доказательства оспоримой или взыскиваемой (задолженной) суммы должен быть представлен расчет, а не выписка. Общеизвестно, что любой расчет представляет собой математические действия в соответствии с расчетной зависимостью по отдельным составляющим с последующим суммированием промежуточных итогов. Расчетная зависимость и таблицы исходных для расчета данных определяются материальным законом. Для нашего спора с очевидностью никакого Расчета задолженности не может в принципе, поскольку долг возникает из обязательств, а юридическое лицо уклонилось от юридического оформления правоотношений, тем самым своей волей освободило потребителя услуг от обязанностей.
Возможен расчет оспоримой суммы, но для этого надо представить расчеты неосновательного обогащения за счет предоставления некоторого объема услуг (V) по цене (С) за единицу объема. Но в деле вообще нет никаких сведений ни о конкретных объемах, ни о конкретных ценах.
Судебная практика подтверждает, что представление выписки является правом истца, это право не освобождает его от обязанности представить расчет, выполненный по некоторому алгоритму - так в Апелляционном Определении Свердловского областного суда от 09.04.2014 по делу N 33-4587/2014 установлено:
… в исковом заявлении так и указано, что прилагается расчет в виде выписки из лицевого счета (л. д. 6). Принимая во внимание, что лицевой счет нанимателя жилого помещения является внутренним документом для отражения оплаты по содержанию жилья и коммунальных услуг на всем протяжении пользования жилым помещением, приобщение к материалам дела выписки из лицевого счета - право истца. Однако это не освобождает подателя иска от составления обоснованного расчета иска с алгоритмом производимых арифметических операций, поскольку выписка составляется с иной целью и не может подтвердить доводы истца о количественных, стоимостных и временных показателях оказанных ответчику услуг, а также наличия и периода предъявленных для взыскания пени, их соотношения с неисполненным обязательством.
Не имеется никаких правовых оснований для отождествления выписки из лицевого счета и расчета взыскиваемых сумм, поэтому у суда и не было оснований считать выписку расчетом.
Второе: В абзаце 6 ст. 132 ГПК РФ установлено, что расчет оспоримой или взыскиваемой суммы должен быть подписан истцом или его представителем. Однако выписка не имеет указанного обязательного реквизита, а потому является ничтожной. Судебная практика подтверждает, что надлежащая подпись является императивным требованием закона. Так в Определении Свердловского областного суда от 09.04.2013 по делу N 33-4314/2013 постановлено:
Представленная в обоснование исковых требований о взыскании задолженности по оплате жилья и коммунальных услуг выписка-расчет из лицевого счета за период с <...> в нарушение ст. 132 ГГПК РФ стороной истца не подписана и содержит только подпись сотрудника ООО <...>, которое истцом по делу не является. Кроме того, указанная выписка произведена по лицевому счету Б. <...>. Указанное лицо также стороной спора не является.
Таким образом, судья, руководствуясь ст. ст. 132, 136 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к обоснованному выводу о наличии правовых оснований для оставления искового заявления без движения.
|
|
|
Третье: В соответствии с п. 6 ч. 2 ст. 131 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, в исковом заявлении должен быть указаны расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм. В силу абз. 8 ст. 132 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, к исковому заявлению прилагается расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный истцом его представителем, с копиями в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц. Отождествление Расчета с итоговым результатом Расчета означает профанацию (грубое извращение), что подтверждается судебной практикой. Так Апелляционным определением Московского городского суда от 14.07.2015 по делу N 33-24678/15 постановлено:
При этом коллегия не может доверять расчету задолженности по оплате коммунальных услуг, начисленных истцом ответчикам за период с 01.01.2012 г. по 01.01.2015 г. по выписке из лицевого счета по спорной квартире (л.д....), в части установления задолженности за указанный период, поскольку указанная выписка вопреки требованиям ст. ст. 157, 158 ЖК РФ не содержит сведений о тарифах начислении, количестве предоставляемых услуг, льготах, перерасчетах и тому подобное, то есть не содержат необходимых подробных сведений, которые позволили бы проверить начисленные суммы .
Выписка по лицевому счету не может быть расчетом задолженности, а также не может признаваться надлежащим доказательством по делу. Выписку из лицевого счета следует рассматривать в совокупности с другими доказательствами о наличии задолженности, которых истец не предоставил. К такому выводу пришел Московский областной суд в Определении от 12.04.2011 по делу N 33-8244.
11. В качестве правового основания для взыскания пени истец приводит ч.14 ст. 159 ЖК РФ. Однако в рассматриваемом деле нет оснований для применения указанной нормы права, потому что согласно ст. 330 ГК РФ такие санкции целиком зависят от договора, в котором указано соглашение о неустойке. В п. 34 Постановления ПВС РФ от 28 июня 2012 г. № 17 возможность начисления процентов на просроченные уплатой суммы жестко связано с обязательствами, возникшими из гражданско-правовых договоров
|
|
|
«Обратить внимание судов на то, что в денежных обязательствах, возникших из гражданско-правовых договоров, предусматривающих обязанность должника произвести оплату товаров (работ, услуг) либо уплатить полученные на условиях возврата денежные средства, на просроченную уплатой сумму
Согласно жилищного законодательства
“собственники помещений в многоквартирном доме оплачивают услуги и работы по содержанию и ремонту этих помещений в соответствии с договорами, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности” (ч.10 ст.155 ЖК РФ);
а задолженность согласно ч.14 ст.155 ЖК РФ возникает только в тех случаях, когда плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносится с просрочкой оговоренных в Договоре сроков или не полностью
Судебная практика подтверждает необоснованность взимания пени в отсутствие договорных отношений. Так Федеральный Арбитражный суд Северо-Западного округа в своем постановлении от 18 января 2011 г. по делу № А56-93006/2009постановил:
«отсутствии оснований для взыскания пеней за нарушение сроков оплаты кассационная инстанция считает обоснованным поскольку сторонами не был заключен договор на оказание услуг по содержанию и ремонту общего имущества многоквартирного дома, предусматривающий срок оплаты услуг, размер неустойки и порядок ее начисления».
Истец сам – по своей воле – осознавая невозможность компенсации его прямых затрат, а тем более получения пени, отказался от осуществления деятельности по управлению многоквартирным домом в рамках закона, тем самым лишил себя возможности опираться на нормы закона, позволяющие взыскивать с неисправного потребителя услуг пени за просрочку исполнения обязательств.
Согласно п. 1 ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора (п. 3 ст. 406 ГК РФ). Это обоснование для отказа во взыскании пеней с собственника помещения в МКД было приведено в Постановлениях ФАС УО от 05.10.2010 N Ф09-7154/10-С6, от 12.03.2010 N Ф09-1470/10-С5.
Как видно из материалов дела договор управления не был заключен, хотя такое требование содержится в законе, а потому налицо просрочка кредитора, исключающая предъявление к ответчику каких-либо материальных притязаний
12. Согласно п.2 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должны быть указано наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем – но в исковом заявлении не указан адрес представителя. Есть основание полагать, что это вымышленное лицо
13. Согласно п.5 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства. Между тем иск – абсолютно бездоказательный. Не указано ни одного доказательства в подтверждение того, что
· Øистец является управляющей организацией;
· Øистец имеет право на выполнение услуг, которые положено оказывать управляющей организации;
· Øистец соблюдает требования закона относительно деятельности по управлению МКД.
14. Согласно ч.4 ст. 131 ГПК РФ исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд. Однако из искового материала видно, что представитель истца не располагает полномочиями на представление искового заявления - копия доверенности (в 1 экз. -!) такого права не дает
***
Пленум Верховного Суда РФ от 26 июня 2008 г. N 13 "О применении норм Гражданского процессуального кодекса РФ при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции" в пункте 18 указал судам на необходимость предоставлять в принимаемых решениях полный, мотивированный и ясно изложенный ответ на каждое возражение ответчика
На основании изложенного
ПРОШУ
поручить противной стороне представить доказательства, опровергающие представленные здесь доводы
ГОТОВАЯ ВСТАВКА
Для рассматриваемого дела имеет правовое значение обстоятельства, связанные с ведением в рамках финансово-хозяйственной деятельности бухгалтерского учета.
1
Согласно ч.1 ст, 6 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (402-ФЗ) экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет в соответствии с настоящим Федеральным законом. Согласно ст. 5 этого закона активы и обязательства являются объектами бухгалтерского учета, а в статье 11 закреплено требование о том, что активы и обязательства подлежат инвентаризации. Поскольку дебиторская задолженность выявляется в ходе инвентаризации активов, а кредиторская - пассивов, это означает соблюдения процедуры инвентаризации задолженностей является императивным требованием Федерального закона.
Поэтому задачу инвентаризационной комиссии можно сформулировать как проверку наличия документов, подтверждающих действительную величину каждой задолженности. Если первичные документы отсутствуют, такую задолженность необходимо признать неподтвержденной, и, следовательно, в отношении ее можно говорить о том, что такой актив (или, иными словами, дебиторская задолженность) в учете существовать не может и должен быть списан в установленном порядке.
Первичными учетными документами в соответствии с ч.1 ст. 9 закона должны оформляться все факты хозяйственной жизни организации. Списание задолженности с истекшим сроком исковой давности или не подтвержденной документально, должны быть отражены той датой, по состоянию на которую проводится инвентаризация, то есть 31 декабря отчетного года (п. 4 ст. 11 Закона № 402-ФЗ).
2
Приказом Госстроя России от 21 апреля 2003 г. N 142 утвержден "Порядок инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженности предприятий и организаций жилищно-коммунального комплекса", которым также предусмотрено ежегодно проводить инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженности предприятий и организаций жилищно-коммунального комплекса. Отраслевая особенность оформления результатов инвентаризации в отношении граждан-должников сводится к обязательному составлению трех документов:
- Акт инвентаризации расчетов с дебиторами по всем видам платежей - по форме в Разделе №1 приложения №1 (17 граф, 32 строки) http://www.zakonprost.ru/content/base/part/317447
- Справка к Акту инвентаризации расчетов за жилищно-коммунальные услуги с гражданами - по форме в приложении №2 (13 граф, 7 строк) http://www.zakonprost.ru/content/base/part/317451
- Акт сверки расчетов с дебиторами - по форме в приложении №3
Особенное значение Акт сверки. Для его составления надлежит известить каждого должника о необходимости принять участие в составлении такого Акта, При уклонении должника от принятия участия в оформлении Акта сверки доказательством может быть почтовые квитанции об отправлении юридически значимого сообщения в соответствии со ст. 165.1 ГК РФ.
3
Выписка из лицевого счета не может являться доказательством по делу, поскольку такой документ не относится к первичным учетным документам. Выписка не содержит количественных, стоимостных и временных показателей оказанных услуг, по которым можно было бы проверить начисленные суммы, а также правильность перерасчетов. Именно такая аргументация приводится в судебной практике, например в Определении Московского областного суда от 12.04.2011 по делу N 33-8244.
Выписка из лицевого счета вопреки требованиям ст. ст. 157, 158 ЖК РФ не содержит сведений о тарифах начислении, количестве предоставляемых услуг, льготах, перерасчетах и тому подобное, то есть не содержат необходимых подробных сведений, которые позволили бы проверить начисленные суммы. Такая аргументация приведена, в частности, в Апелляционном определении Московского городского суда от 14.07.2015 по делу N 33-24678/15
Нет никаких правовых оснований для приравнивания Выписки из лицевого счета расчету задолженности по оплате по содержанию жилья и коммунальных услуг. Этот довод приведен в Апелляционном Определение Свердловского областного суда от 09.04.2014 по делу N 33-4587/2014.
На основании изложенного можно считать установленным
1)Право предъявления каких-либо материальных притязаний, связанных с показателями, зависящими от бухгалтерского учета и отчетности, подтверждается документами о надлежащем осуществлении бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности.
2) Положения Федерального закона относительно выявления задолженности, ее оценки, сроков оформления и порядка проведения инвентаризации являются обязательными для исполнения всеми организациям, осуществляюшими деятельность по предоставлению коммунальных услуг и оказанию жилищных услуг. Порядок проведения инвентаризации определяется Приказом по Учетной политике организации.
3)Подзаконнными нормативно-правовыми актами наличие задолженности доказывается совокупностью из трех первичных учетных документов:
- Акта инвентаризации расчетов с дебиторами по всем видам платежей за каждый год -
- Справка к Акту инвентаризации расчетов за жилищно-коммунальные услуги с гражданами за каждый отчетный год по состоянию на 31 декабря;
- Акт сверки расчетов с дебиторами за каждый год;
4)Доказательством уважительности отсутствия Актов сверки расчетов с конкретным дебитором могут быть почтовые квитанции о направлении в адрес предполагаемого должника извещений относительно оформления таких актов;
5) Согласно ст. 60 ГПК РФ обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами; следовательно, выписка из лицевого счета, а тем более письма на тему о задолженности заменить Акт инвентаризации, Справку к Акту инвентаризации и Акт сверки
Правовое значение имеет установление платежного документа для оплаты за ЖКУ с плавным переходом к указанной вставке, указывая на факт того, что задолженность возникает в результате разницы между начислениями и платежами. Какие-либо другие документы,использующиеся при составлении бухгалтерской и налоговой отчетности, по задолженности являются не относимыми и недопустимыми доказательствами.
1. СНАЧАЛО УЯСНИМ ПОЛОЖЕНИЕ ЗАКОНА
Согласно статье 195 ГПК РФ «Решение суда должно быть законным и обоснованным. Суд основывает решение только на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании».
В комментариях к статье 195 ГПК РФ указывается:
«Учитывая, что в силу ст. 157 ГПК РФ одним из основных принципов судебного разбирательства является его непосредственность, решение может быть основано только на тех доказательствах, которые был и исследованы судом первой инстанции в судебном заседании".
2. ТЕПЕРЬ СКОНСТРУИРУЕМ ПРАВИЛО (хорошо бы запомнить!!!)
Решение суда будет законным, если оно постановлено
ТОЛЬКО на тех доказательствах,
которые были ИССЛЕДОВАНЫ в судебном заседании
3. ИЗ ЭТОГО ПРАВИЛА вытекают два практических вывода
ПЕРВЫЙ касается недостающих доказательств.
Если отсутствуют они, работает формула: НЕ ДОКАЗАНО
ВТОРОЙ касается представленных противником "доказательств"
Пройдемся по каждому... И все забракуем, потому что каждое из них
или подложное,
или сомнительное (явно недостоверное),
или неотносимое,
или недопустимое
Недопустимое - которое получено с нарушением норм федеральных законов (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ст. ст. 181, 183, 195 ГПК РФ)
4. ПРИМЕНЕНИЕ формул
Пример №1
Существование юридического лица ООО УК "Форпост" не доказано, поскольку из оглашенных материалов следует, что у организации нет Устава, она не зарегистрирована (нет выписки из ЕГРЮЛ)
Пример №2
Исковое заявление о взыскании задолженности подписано представителем по доверенности, в вместо доверенности - приложена копия
Раз что-то приложено - то доказательство имеется, вот только оно
или подложное,
или сомнительное (явно недостоверное),
или неотносимое,
или недопустимое
А копия - это.... (вы уже догадались)
По поводу доверенности.
В м.д. нет ЮРИДИЧЕСКИХ СЛЕДОВ представления оригинала доверенности - это является нарушением истца императивных
требований ГПК, и ПРОСТУПКОМ судьи при принятии иска, что указывает на заведомость и покушение на вынесение незаконного постановления суда - 305 УК.
Я не говорю о полномочиях лица выдавшего такую
"доверенность".
Однако в отсутствии заключенного между сторонами договора, что было установлено в судебном процессе, который (договор) не обязан никто исполнять, т.к. по признанию МУ МВД России «Орское» он является неофициальным документом, не основываясь на законе, в нарушение волеизъявления, якобы суд признал договор заключенным по Правилам № 354, которые противоречат Высочайшему закону ЖК РФ предписывающему только письменную форму договора предоставления жилищных и коммунальных услуг и в отсутствии обязанности его исполнения,
Процесс исследования письменных доказательств состоит из процессуальных действий: ОГЛАШЕНИЯ и ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ сторонам. Если письменные доказательства НЕ оглашались и (или) НЕ предъявлялись сторонам, значит в судебном заседании письменные доказательства НЕ исследовались, из чего следует, что решение основано на доказательствах, НЕ исследованных в судебном заседании, и такое решения нельзя признать законным и обоснованным. Факт "исследования" отражается в протоколе судебного заседания. Поэтому... берем протокол, читаем и ухмыляемся.ъ
ИЗ ОГЛАШЕННОГО (пусть по одним названиям)ПЕРЕЧНЯ установлено ПОЛНОЕ ОТСУТСТВИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ ОПРЕДЕЛЕННОГО ВИДА
а далее как мантра
НЕ ДОКАЗАНО право на иск
НЕ ДОКАЗАНО существование цены договора
НЕ ДОКАЗАНО право на применение тарифа
НЕ ДОКАЗАНО существование расчета задолженности
НЕ ДОКАЗАНО возникновение задолженностик
НЕ ДОКАЗАНЫ объемы принятых услуг
НЕ ДОКАЗАНО, что собрание в реальности имело место
НЕ ДОКАЗАНЫ объемы принятых услуг
На каждое письменное доказательство -
1. ПИСЬМЕННОЕ возражение
2. ПИСЬМЕННОЕ исследование стороны с Аргументами + Доводами = Резюме:
- не относимо
- не допустимо
- недостоверно
- не является документом
- не является процессуальным док-м в порядке ст. 71 ГПК.
