Коллизионные нормы

1. Понятие, особенности и виды коллизионных норм.

Коллизионная норма - норма права, которая указывает нормы какого гос-ва должны применяться к регулированию этого правоотношения, в отличие от обыкновенной нормы КН как минимум имеет три специфические черты:

1) Правовая регуляция с помощью коллизионной нормы, осуществляется опосредованно (ограничено), полная юридич регламентация будет осущ-ся в совокупности действия коллизионной нормы и материально-правовой к которой она отсылает. Поэтому КН признают нормой ограниченного действия.

2) Нормативное закрепление КН. Может быть закреплена в зак-ве конкретного гос-ва 2мя способами:

- В виде части частно-правового источника (ГК, СК, Кодекс торгового мореплавания)

- В виде отдельного закона о мчп (В Польше, в Венгрии, Швейцарии)

3) В отличие от обыкновенной нормы права, которая состоит из диспозиции, гипотезы и санкции, КН имеет особое двухчленное строение: Объем и Привязка.

Объем - указание на те гражданские правоотношения, которые требуют правовой регуляции. Обычно в тексте КН объем устанавливается путем указания какого то частно-правового института. (н-р: институт лиц указывает физ или юридич лиц, институт наследования, инст-т брака и др)

Привязка - такая часть КН, которая указывает право какого гос-ва своего или иностранного или нормы какого международного договора подлежат применению к ранее названному объему. (н-р: п. 1 ст 1224 ГК РФ)

Отношения по наследованию - объем; регулируется правом того зак-ва где наследодатель имел последнее место жительства - привязка.

Указанное выше строение коллизионной нормы имеет достаточно простую структуру, в законотворчестве очень часто используется прием усложнения КН или дробление(расщепление) КН, может проявляться в 2х вариантах:

1. Ассоциация КН - заключается в том, что к одному объему через союз "или" присоединяют несколько привязок.

2. Дифференциация - ситуация, когда усложняется и объем и привязка, те объем имеет признаки родового правового института (н-р: имущество, которое может быть движимым и недвижимым) и к каждому из этих институтов присоединяется своя привязка или несколько привязок.

УСЛОЖНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ ИМЕЕТ КАК ПОЛОЖИТЕЛЬНЫЕ ТАК И ОТРИЦАТЕЛЬНЫЕ СТОРОНЫ НАЙТИ ТЕ И ДРУГИЕ!

КН по различным основаниям можно классифицировать:

1) По нормативному закреплению:

- Национальные КН

- КН международных договоров

2) По форме коллизионной привязки:

- Односторонние - КН, в привязке которых точно указывают право какого гос-ва должно быть применено (Право России, Украины, Великобритании и тд)

- Двухсторонние - КН, привязка которой точно не указывает применимое право, но указывает на способ поиска его нахождения, поэтому привязку такой КН называют "формула прикрепления", "коллизионный критерий", "коллизионный принцип", "тип коллизионной привязки".

2. Основные формулы прикрепления.

В процессе многовекового использования двухсторонних КН их классифицировали и создали определенную систему, в зависимости от того какие коллизионные критерии наиболее удачно регулируют определенный объем.

1) Личный закон лица -lex nationalis - к определению правового статуса субъекта в мчп применяют личное право таких субъектов. Личный закон лиц имеет 2 разновидности:

- личный закон физических лиц - lex personalis делится на 2 вида:

* закон гражданства - lex patria

* закон места жительства - lex dommicilli

- юридич лиц - lex societatis

Для определения правового положения субъектов их право- и дееспособности, а также иных личных прав используют вышеприведенные коллизионные привязки. Очень часто эти коллизионные принципы используют в семейном праве.

2) Закон флага - lex flagi - к правоотношению применяется право того гос-ва под флагом которого находится транспортное средство. как правило такая привязка используется в области торгового мореплавания.

3) Закон местонахождения вещи - lex rei sitai - к правоотношению применяется право того гос-ва на территории которого находится вещь.

4) Закон избранный сторонами правоотношения - lex voluntatis - применяется право того гос-ва, которое изберут сами стороны. Такая привязка как правило используется в одной группе правоотношений, а именно к договорным обязательствам. Поэтому такую привязку в мчп называют ещё автономией воли.

5) Закон места совершения юридич акта - lex loci actus - виды:

* закон места совершения(подписания договора) - lex loci cintraktus

* закон места исполнения договора - lex loci solutionis

* закон места заключения брака - lex loci celebrationis

* закон места причинения вреда - lex loci delicti commissi

* закон места совершения правового документа(сделки) определяющие его форму - locus regit actum - к оформлению сделки(документа) применяется право того гос-ва, на территории которого был совершен такой акт.

6) Закон местонахождения продавца - lex venditoris (п.3 ст. 1211 ГК РФ)

7) Закон суда - lex fori - право того гос-ва где проходит судебный процесс.

8) Proper Law of the contract - Закон тесной связи - применяется право того гос-ва, которое с ним тесным образом связано.

То право, которое применяется к сути правоотношений называется статутом этого правоотношения.

ЗАДАЧА ПО ДОГОВОРУ МЕНЫ - ПРАКТИА МЕЖД ЧАСТНОГО СУДА - В УМК.

3. Толкование и применение коллизионных норм.

а) Скрытая коллизия и конфликт квалификации.

При применении коллизионной нормы встает вопрос о том, какое содержание вложить в те понятия и категории, которые используются в формулировке коллизионной нормы как объема так и привязки, т.к. в праве разных гос-в такое понимание может быть разным. (Например: по-разному понимается категория права собственности, в РФ - совокупность владения, пользования, распоряжения, а в Германии в параграфе 903 право собственности понимается как распоряжение собственником вещью по своему усмотрению, с правом устранять любые препятствия пользования. В древнем Риме полномочия собственника помимо владения, пользования и распоряжения включали также отдельное полномочие по получению плодов, а также полномочие защиты права права собственности)

К таким проблемным понятиям также относится категория "движимые и недвижимые вещи"

Форма договора - спорная вещь, а также исковая давность и др.

Поскольку такие проблемы возникают достаточно часто их пытаются решить как в теории так и в законодательстве. Одной из теоретических точек зрения на разрешение такой проблемы является теория Эдварда Рабеля, который предлагает толковать коллизионную нрму последовательно в 3 этапа:

1 этап: Автономная квалификация - толкованию подвергается объем коллизионной нормы и он должен толковаться на основе общепринятых мировых понятий конкретных категорий.

2 этап: Квалификация по закону суда - толкование привязки, которая должна осуществляться согласно теории права государства в котором осуществляется судебный процесс.

3 этап: Вторичная квалификация - толкованию подвергается та норма, к которой сделана отсылка со стороны коллизионной нормы. Такое толкование должно происходить по праву того государства к которому сделана отсылка.

В РФ такая проблема (скрытых коллизий) решается на основе статьи 1187 ГК РФ, в которой указано, что всякое толкование понятий коллизионной нормы должно осуществляться на основе российского права, однако если такое понятие неизвестно российскому праву или известно под другим словесным обозначением или с другим содержанием, то можно применить иностранный правопорядок.

б) Обратная отсылка, отсылка к закону третьего государства.

Отсылая к праву другого гос-ва коллизионная норма отсылает ко всему объему права этого гос-ва и на этом этапе возникает вопрос "в какой части применять нормы этого гос-ва?, а именно применять ли только материальные нормы или можно применять и его коллизионные нормы?" Если применять только материальные нормы, то проблем как правило не возникает, однако если применять коллизионные нормы, то коллизионные нормы гос-ва № 2 может отослать к праву гос-ва № 1. Такое явления называется обратная отсылка(Renvoi 1степени) или возможна ситуация когда отсылка будет к праву гос-ва № 3 (отсылка к закону третьего гос-ва Renvoi 2степени)

КОНТОРБЕРИЙСКОЕ ДЕЛО И ДЕЛО ФАРГО ПОСМОТРЕТЬ

в) Действие коллизионной нормы во времени и мобильная коллизия.

Коллизионная привязка отсылая к праву конкретного гос-ва делает также отсылку и к закону этого гос-ва, который регулирует вопросы о вступлении в силу его гражанско-правовых законов. Однако существует обычай делового оборота - если стороны выбрали применимое право, то они тем самым и приняли те изменения, которые будут в этом правопорядке в последующем.

Мобильная коллизия.

Может возникнуть вопрос о значении изменении не в законе, а в фактическом составе правоотношения, которое содержит тот признак, на основе которого коллизионная норма делает отсылку к конкретному правопорядку. Такого рода ситуация называется мобильным конфликтом или мобильной коллизией.

В данном случае изменение в фактическом составе не имеет значения и применяется тот правопорядок на который первоначально указывала коллизионная норма. Однако в законе это правило не закреплено и оно применяется как обычай делового оборота.

г) Оговорка в публичном порядке. Ссылка на императивные нормы.

Коллизионная норма отсылая к праву иностранного гос-ва и несет в себе определенного рода опасность, поскольку может отослать к таким нормам, применение которых на территории отечественного гос-ва может противоречить основам правосознания, основам права, или иным нормативным актам.

Чтобы не применять такие нормы на территории каждого конкретного гос-ва существует институт - оговорка в публичном порядке, который позволяет не применять иностранное право, если возникают такого рода противоречия.

В РФ такие нормы содержатся в ст.1193 ГК РФ и в ст. 167 СК РФ.

Однако, формулировки этих норм очень запутанны и непонятно когда конкретно можно их применять, поэтому на практике выработаны несколько случаев. когда применение этих норм будет уместным:

1) Чрезмерное завышение гражданско-правовой ответственности. (наложение слишком высоких штрафов или неустоек)

2) Защита аморальных требований - договоры (устанавливающие вознаграждение за сводничество, за совершение преступления, с мужчинами и женщинами легкого поведения)

3) Защита внеправового обязательства. (Например: наследование в пользу животного), Отношения по конкубинату(фактически брачное сожительство не женатого и не замужней)

4) Нарушение явно выраженного государственного интереса (н-р: устная форма внешнеэкономической сделки, договоры, отягчающие ответственность государства)

5) Противоречие базовым принципам отечественного права(н-р: нормы которые закрепляют рассовые-национальные неравенства, нормы закрепляющие полигамию в семье, нормы закрепляющие првелегии при наследовании(по половому или возрастному признаку), устранение от наследства лиц которые стали священнослужителями, которые поражены в своих правах (гражданская смерть), признаны недостойными наследниками по политическим или религиозным убеждениям, лишение наследника обязательной доли, если в РФ он вправе получить обязательную долю, а в зарубежном праве о ней ничего не говорится.

д) Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

е) Взаимность и реторсия.

ж) Применение норм иностранного закона.