Коллизионная норма - это норма, которая указывает на применимое национальное право к частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Коллизионная норма обладает рядом характеристик.
Во-первых, в отличие от обычной нормы (материального права), коллизионная норма не содержит информации о правах и обязанностях сторон и является разновидностью отсылочной нормы. Вместе с тем отечественная доктрина исходит из того, что «коллизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образует настоящее правило поведения для участников гражданского оборота». Однако данное обстоятельство не означает, что в состав международного частного права включаются все внутренние материально-правовые нормы, к которым могут отсылать нормы коллизионные, поскольку в этом случае границы международного частного права будут необоснованно размыты. Поэтому в состав норм МЧП должны быть отнесены только те нормы внутреннего права, которые имеют специальное значение, созданы только для регулирования отношений с иностранным элементом.
|
|
Во-вторых, в случае, если коллизионная норма отсылает регулирование отношения к иностранному праву, она является санкцией на применение этого иностранного права. Применимое национальное право определяется на основе коллизионных норм. При этом государственные суды всегда руководствуются коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодательстве и международных договорах. Например, обязанность российских государственных судов при разрешении споров руководствоваться российскими коллизионными нормами вытекает из положений законодательства об обязанности судей руководствоваться при разрешении дел законодательством России и международными договорами РФ (ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).
Напротив, международные коммерческие арбитражи руководствуются при поиске применимого права теми коллизионными нормами, которые сочтут применимыми. В частности, в п. 1 ст. 1186 ГК РФ сказано, что «особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже». Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. соответствует ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. и определяет, что «при отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми».
Однако арбитраж часто применяет коллизионные нормы того государства, на территории которого проходит разбирательство. Так, если спор из внешнеэкономической сделки рассматривается в России, то международный коммерческий арбитраж может применить коллизионные нормы законодательства РФ. Как отмечает А.С. Комаров, «это будет иметь место не столько из приверженности принципу lex fori (закону страны суда), сколько потому, что эти коллизионные нормы отражают те рациональные идеи, которые лежат в основе признаваемой за международным коммерческим арбитражем широкой автономии при определении применимого права в отсутствие соглашения сторон по этому вопросу».
|
|
В-третьих, коллизионная норма разрешает конфликт между двумя (иногда и более) национальными правовыми системами в ситуации, когда эти системы претендуют на регулирование одного и того же отношения. Поэтому не признаются коллизионными (в смысле международного частного права) нормы, которые отсылают к положениям международных договоров («если иное не предусмотрено международным договором»). В данном случае также возникает коллизия между национальным законом и международным договором, но решается она исходя из принципов соотношения международного и внутригосударственного права.
Цель коллизионной нормы, в отличие от нормы материального права, заключается в определении территориальной локализации отношения, а основным принципом при конструировании коллизионных норм является принцип связи государства и правоотношения: отношение должно регулироваться правом того государства, к которому оно наиболее сильно тяготеет.
Процесс применения коллизионной нормы включает две стадии. На первой стадии необходимо установить, применяется ли коллизионная норма и к праву какой страны она отсылает. На этой стадии разрешаются такие вопросы, как взаимность, квалификация юридических понятий, обратная отсылка, обход закона. Вторая стадия состоит в применении материального права, к которому отсылает коллизионная норма. При этом, если применимое право является иностранным, решаются вопросы установления его содержания, а также возможности применения оговорки о публичном порядке и сверхимперативных нормах. В зарубежной литературе обычно выделяют следующие этапы коллизионного регулирования: 1) решение вопроса о подсудности; 2) установление на основании коллизионной нормы применимого права; 3) применение избранного права.
Структура коллизионной нормы несколько отличается от структуры обычной нормы права. В коллизионной норме принято выделять: а ) объем - указание на круг тех отношений, к которым норма применяется; б) привязку - указание на право государства, нормы которого подлежат применению к данному отношению. Например, ст. 1219 ГК РФ устанавливает: «К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда». Объемом здесь будут обязательства, возникающие вследствие причинения вреда. Привязка - право страны, где имело место действие (обстоятельство), послужившее основанием для требования о возмещении вреда.
Виды коллизионных норм. В зависимости от происхождения можно выделить национальные коллизионные нормы, которые содержатся в законодательстве конкретного государства, и международные коллизионные нормы, содержащиеся в международных договорах и обычаях.
По форме коллизионной привязки выделяют:
- односторонние коллизионные нормы - нормы, привязки которых указывают на применение конкретного национального права. Например, в соответствии с п. 3 ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, подчиняется российскому праву. Односторонняя норма российского права всегда указывает на применение российского права;
|
|
- двусторонние - коллизионные нормы, привязка которых не содержит указания на право конкретного государства, а подчеркивает какой-либо общий признак (там, где имели место неосновательное обогащение, заключение сделки, постоянно проживал наследодатель и т.п.). Двусторонними они называются потому, что применимы как к праву своего государства, так и к иностранному. В основе двусторонних коллизионных норм действует принцип достижения справедливого разрешения спора, даже тогда, когда нормы указывают на применение иностранного права, что, конечно, неудобно для судьи. Так, односторонние коллизионные нормы российского законодательства указывают на применение российского права, а двусторонние - на применение как российского, так и иностранного права. Например, согласно п. 1 ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Понятно, что имущество может находиться как в России, так и за рубежом, соответственно, применимым будет либо российское, либо иностранное право.
В зависимости от обязательности применения коллизионные нормы делятся на императивные и диспозитивные. Императивные - те, которые устанавливают категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон - невозможность такого выбора. Например, в п. 1 ст. 1202 ГК РФ сказано: «Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо». Таким образом, определить национальность юридического лица можно только на основании права того государства, где оно учреждено.
Диспозитивные нормы, хотя и устанавливают правило о выборе права, в то же время предоставляют сторонам возможность определить применимое право иначе, чем в коллизионной норме. Так, согласно п. 1 ст. 1223 ГК РФ «к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда».
|
|
В зависимости от структуры привязки или объема выделяют простые и сложныеколлизионные нормы.
Структура простой коллизионной нормы строится по схеме: один объем - одна привязка. Так, согласно ст. 1214 ГК РФ «к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо».
Структура сложной коллизионной нормы может включать в себя несколько объемов или привязок. Например, в соответствии со ст. 1221 ГК РФ «к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар».
Существуют также так называемые сопутствующие коллизионные нормы, то есть нормы, в привязке которых делается отсылка к праву, регулирующему соответствующее отношение.
Например, согласно ст. 1218 ГК РФ основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству. Например, если договор купли-продажи регулируется правом России, то и проценты (в случае нарушения договора) определяются по российскому законодательству. В международном частном праве известно такое явление, как кумуляция коллизионных привязок, то есть ситуация, когда коллизионная норма сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство двух или более государств. Например, согласно ст. 156 СК РФ условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из вступающих в брак законодательством его гражданства, однако требуется соблюдение требований законодательства РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака.
Термин «коллизионное право» имеет несколько значений. Во-первых, совокупность коллизионных норм, действующих на территории государства, образует коллизионное право данного государства. Во-вторых, в странах общего права международное частное право принято именовать коллизионным, или конфликтным, правом, поскольку основа международного частного права - это коллизионно-правовые нормы. В третьих, коллизионное право - это институт общей части международного частного права, в котором изучаются такие вопросы, как понятие и строение коллизионной нормы, основные типы коллизионных привязок, проблемы применения коллизионных норм и др.