Обычаи

Судебная и арбитражная практика.

Внутреннее законодательство.

Международные договоры.

Тема 2. Источники Международного Частного Права. 1. Понятие и виды источников международного частного права.

1. В общей юридической науке под источниками права понимаются те формы, в которых находят свое выражение нормы права данной отрасли. Источники пра­ва в каждой отрасли имеют свои особенности и специфику. Безусловно, свою спе­цифику имеют и источники международного частного права, что прежде всего выражается в широком применении норм и правил, закрепленных в междуна­родных договорах и соглашениях. Основными источниками международного частного права признаются международные договоры, внутреннее законодатель­ство, судебная и арбитражная практика, а также обычаи. Студентам следует обратить внимание на то, что удельный вес каждого из источников в разных странах и различных разделах международного частного права неодинаков. Ха­рактерной особенностью источников международного частного права является их двойственный характер: они определяются либо односторонней волей одного го­сударства, либо согласованной волей двух или нескольких стран.

2. Международные договоры - важнейший источник международного частного права, создающий для договаривающихся государств единое регулирование опре­деленных видов отношений с иностранным элементом. Такое регулирование до­стигается путем включения в договоры единых коллизионных или унифициро­ванных материально-правовых норм. Внутригосударственные отношения дого­вор может регулировать только после придачи его нормам национально-правового характера. Такая трансформация норм международного договора в национальное (внутригосударственное) право происходит либо в форме приня­тия специального закона, либо в форме отсылки высшей законодательной влас­тью к договору, либо в форме ратификации. Правила о трансформации норм международных договоров в законодательство Украины содержит Закон Украи­ны "О международных договорах Украины", и при изучении студентами данного вопроса необходима тщательная проработка данного документа. Особое внима­ние следует обратить на то, что заключенные и надлежащим образом ратифици­рованные международные договоры Украины являются неотъемлемой частью ее правовой системы и применяются в порядке, предусмотренном для норм нацио­нального законодательства. Также в процессе рассмотрения данного вопроса сле­дует провести классификацию международных договоров, в частности проводить их деление на многосторонние и двусторонние. Обратить внимание следует на основные многосторонние соглашения в области международного частного пра­ва, а также на деятельность ведущих международных организаций, участвующих в кодификации его норм.

3. При рассмотрении данного вопроса следует отметить, что в миро вой практике нет единого подхода к отражению во внутреннем законодательстве норм между­народного частного права. В некоторых странах приняты специальные законы по вопросам международного частного права, в которых кодифицированы все нормы, регулирующие правоотношения в этой области. В других государствах такие законы отсутствуют. К этой группе стран относится и Украина. Нормы международного частного права содержат Конституция Украины, Раздел VIII Гражданского Кодекса Украины и множество законодательных актов, в частности Кодекс о Браке и Семье, Воздушный Кодекс Украины, Водный Кодекс Ук­раины, Кодекс Торгового мореплавания Украины, Законы "О гражданстве". "О правовом статусе иностранцев", "О международном коммерческом арбитраже", "О внешнеэкономической деятельности", "О собственности", "О предпринима-

тельстве" и др. Студентам следует проанализировать основные коллизионные нормы, содержащиеся в указанных нормативно-правовых актах, и дать им пра­вовую оценку. При изучении данной проблемы следует обратить внимание и на вопросы применения аналогии закона и аналогии права при отсутствии во внут­реннем законодательстве норм, регулирующих данное правоотношение.

4. Изучая вопрос о судебной и арбитражной практике, необходимо помнить, что судебные решения являются источниками права только в англо­американской правовой системе. В странах континентального права суды созда­вать правовые нормы не могут, хотя регулятивное воздействие правопримени-тельной деятельности признавалось всегда. В общей теории права судебная практика понимается как проводимая в судебных решениях позиция судов по от­дельным правовым вопросам, имеющая руководящее значение при разрешении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. При анализе данной проблемы сле­дует уяснить значение судебной и арбитражной практики в различных странах разных правовых систем, уделив особое внимание решению данного вопроса в Украине

5. Международные обычаи - это правила, которые сложились давно, системати­чески применяются, хотя нигде и не зафиксированы. При характеристике обычая как источника международного частного права следует раскрыть требования, предъявляемые к международным обычаям, случаи их применения в междуна­родно-правовой практике. Необходимо уяснить, что международный обычай, в частности, обычай, регулирующий коллизии между законами, является обяза­тельным для государства лишь в том случае, если он в той или иной форме "освоен" этим государством путем применения его на практике, прямого призна­ния в законе или в дипломатическом акте данного государства. От обычаев следу­ет отграничивать обыкновения - относящиеся к внешней торговле правила, ко­торые в результате постоянного и единообразного повторения определенных фактических отношений считаются входящими в состав волеизъявления сторон сделки. Они не являются источником права, но должны быть приняты во внима­ние при толковании сделок, поскольку в случае сомнения принято считать, что смысл данного волеизъявления соответствует тому смыслу, который считается обычным в гражданском или торговом обороте.