Образование юридического лица

В настоящее время в России растет интерес к индустрии сервиса и к услугам, предоставляемым в этой области деятельности. Количество предприятий сферы услуг растет.

Предприятие сферы услуг - это хозяйственно обособленная производ­ственная единица в сфере сервиса, производящая и реализующая одну или более потребительских услуг.

При открытии любого предприятия в сфере социально-культурного сервиса и туризма, прежде всего, приходится выбирать организационно-правовую форму предприятия.

В Гражданском кодексе РФ зафиксированы различные формы хозяйствования, каждая из которых имеет свои особенности, преимущества, недостатки и право на жизнь.

Наиболее распространенной и значимой для гражданского оборота организационно-правовой формой предпринимательской деятельности является юридическое лицо - особое образование, обладающие рядом специфических признаков.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Признаки юридического лица:

1. Имущественная обособленность. Обособление имущества юридического лица означает отделение такого имущества от имущества его учредителей. Идее обособления имущества как необходимому признаку юридического лица соответствует и дополнительное требование п.1 ст.48 Гражданского Кодекса Российской Федерации - учитывать имущество на самостоятельном балансе (юридические лица типа учреждений должны вместо баланса иметь смету). Самостоятельность баланса принято понимать в смысле завершенности, полноты отражения в нем всего имеющегося у организации имущества. Дело в том, что баланс как форму бухгалтерской отчетности может вести и подразделение юридического лица, например, его филиал. В этом случае говорят о ведении отдельного, но не самостоятельного баланса.

2. Способность отвечать своим имуществом по своим обязательствам. Самостоятельная имущественная ответственность исключает ответственность юридического лица за долги его учредителей и/или членов. Равным образом и учредители (участники) юридического лица не отвечают по его долгам.

3. Способность от своего имени приобретать и осуществлять права и обязанности. Выступление в обороте в качестве самостоятельного субъекта права удостоверяется этим признаком. Именно наличие правосубъектности связывается с собственным именем юридического лица и позволяет ему совершать юридические сделки, быть истцом и ответчиком в суде. Виды юридических лиц.

Все юридические лица, способные участвовать в гражданском обороте, делятся на коммерческие и некоммерческие организации.

Коммерческая организация - организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, приведенный в ГК РФ, является исчерпывающим, что означает невозможность использования для ведения предпринимательской деятельности какой-либо иной формы, кроме предусмотренных в кодексе[86].

Кодекс предусматривает следующие формы деятельности коммерческих организаций (ст.50): хозяйственные товарищества (полное товарищество и товарищество на вере), хозяйственные общества (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество), производственные кооперативы, а также специфическую форму коммерческой деятельности, применимую лишь в государственном секторе экономики, - государственные и муниципальные унитарные предприятия (унитарные предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения, в том числе дочерние предприятия, а также федеральные казенные предприятия).[87]

Некоммерческими организациями называются организации, не преследующие цели извлечения прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которой они созданы, и соответствует этим целям.

Юридические лица могут обладать общей либо специальной правоспособностью.

Правоспособность юридического лица означает, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, и нести связанные с этой деятельностью гражданские обязанности.

Наличие общей правоспособности позволяет заниматься любой деятельностью, не противоречащей закону, приобретая в связи с ней любые гражданские права и возлагая на себя любые гражданские обязанности. Специальная же правоспособность предполагает, что юридическое лицо способно к приобретению прав и принятию обязанностей, соответствующих цели его создания, лишь в пределах, указанных в его учредительных документах.

В Гражданском кодексе правоспособность юридических лиц предусмотрена в обеих разновидностях. Для подавляющего большинства коммерческих организаций предусмотрена общая правоспособность. Исключение составляют лишь унитарные государственные и муниципальные предприятия, а также казенные предприятия, которые выступают в обороте на основе специальной правоспособности.

Правоспособность юридического лица, обладающего, согласно кодексу, общей правоспособностью (например, общества), может быть ограничена его учредителями, если они прямо укажут в уставе круг сделок, запрещенных для созданного ими общества.

Юридические лица со специальной правоспособностью (унитарные предприятия, например) должны воздерживаться от заключения сделок, противоречащих целям или положениям устава, под страхом их недействительности.

Ограничение правоспособности юридических лиц может иметь место независимо от наличия у них общей или специальной правоспособности. Речь идет о таких юридических лицах, которые функционируют в сфере, которая требует выдачи специального разрешения (лицензии) на ведение избранной деятельности. Лицензия - это специальное разрешение, которое дается юридическим лицам на право заниматься отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом.

Лицензирование может охватывать достаточно широкий круг видов деятельности: от банковской, транспортной или медицинской до деятельности в сфере общественного питания, строительства и т.д.

Если деятельность, которой предполагает заниматься юридическое лицо, является лицензируемой, то право осуществлять такую деятельность возникает у него только с момента получения соответствующей лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия (п.3 ст.49 ГК).

Правоспособность юридического лица - коммерческой организации - возникает в момент создания и прекращается в момент ликвидации.

Традиционно сложились следующие системы регистрации юридических лиц:

- разрешительная, при которой окончательное решение вопроса о создании юридического лица принимается государственным органом по его усмотрению;

- явочная, при которой государственные органы только ставятся в известность о создании юридического лица и, если этого требуют правила, автоматически вносят его в реестр;

- нормативно-явочная, при которой государственные органы принимают решение о регистрации нового юридического лица в порядке и на условиях, определенных нормативными актами, и не могут по своему усмотрению (например, мотивируя нецелесообразностью существования) отказать в регистрации юридического лица.

Нормативно-явочная система регистрации юридических лиц существует в России сейчас.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности[88].

Подготовка к регистрации предприятия как юридического лица содержит ряд обязательных для выполнения процедур:

- выбор организационно-правовой формы предприятия;

- оформление протокола намерений;

- выбор фирменного наименования;

- определение юридического адреса будущего предприятия;

- подготовка и подписание учредительных документов;

- открытие накопительного счета и оплата регистрационного сбора.[89]

Выбор организационно - правовой формы предприятия производится учредителями в соответствии с ГК РФ.

Оформление протокола намерений осуществляется для определения состава учредителей, целей и задач создаваемого предприятия, согласования его организационно-правовой формы, размера уставного капитала и первоначальных инвестиций, распределения поручений участникам на стадии организации, решения других организационных вопросов. Данный протокол не входит в число обязательных учредительных документов, поэтому формально лица, подписавшие его, не несут ответственности за невыполнение принятых обязательств. Тем не менее протокол намерений является основой учредительного договора и единственным документом, связывающим учредителей до момента государственной регистрации предприятия и получения им статуса юридического лица.

Выбор фирменного наименования осуществляется на основании положений ч. 4 ГК РФ. В частности, фирменное наименование должно включать две части: указание на организационно-правовую форму и собственно наименование. В связи с тем, что фирменное наименование туристского предприятия подлежит государственной регистрации, после чего юридическое лицо приобретает исключительное право его использования, необходимо провести проверку на уникальность наименования.

Определение юридического адреса будущего предприятия является следующей процедурой его создания, и предполагает подготовку документов, обосновывающих права на помещение (офис). Такими документами могут быть предварительный договор аренды, письменное подтверждение согласия собственника сдать в аренду или продавать помещение и др.

Одним из требований, предъявляемых законом к созданию и деятельности коммерческого юридического лица, является наличие у него учредительных документов.

Учредительными документами в зависимости от вида юридического лица признаются:

- либо учредительный договор;

- либо устав;

- либо учредительный договор и устав.

Учредительный договор заключается, а устав утверждается учредителями. На основе лишь договора учреждаются и действуют полные товарищества и товарищества на вере. На основе только устава действуют юридические лица, созданные в соответствии с новым ГК одним учредителем (таковыми могут быть общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия).

Все прочие коммерческие организации действуют на основе договора и устава, однако в АО договор учредительным документом не считается.

В учредительном договоре учредители регулируют свои взаимоотношения в связи с созданием юридического лица (определяется порядок совместной деятельности по его созданию), приняв на себя в этой связи определенные обязательства.

В отличие от учредительного договора устав - это документ, в котором отражается сущность юридического лица.

Подготовка и подписание учредительных документов осуществляются в соответствии с выбранной организационно-правовой формой предприятия и требованиями соответствующих статей ГК РФ.

Учредительный договор заключается учредителями в простой письменной форме путем составления единого документа и относится к группе обязательств по совместной деятельности. Цель его заключения — создание предприятия со статусом юридического лица, однако он не прекращает свое действие по достижении этой цели и сохраняет силу до момента завершения ликвидации предприятия. В учредительном договоре учредители обязуются создать предприятие со статусом юридического лица, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью предприятия, выхода учредителей (участников) из его состава. В учредительный договор по согласию учредителей могут быть включены и другие условия.

Устав определяет правовой статус предприятия (сферу деятельности, права и обязанности).

Требования к содержанию учредительных документов определяются ГК РФ (ст. 52, 70, 83). Учредительные документы рассматриваются на учредительном собрании, подготовка которого ведется инициативной группой в порядке выполнения решения протокола намерений. Процедура проведения учредительного собрания регулируется нормами ГК РФ. По решению учредительного собрания составляется протокол, включаемый в число учредительных документов, направляемых на регистрацию юридического лица. После внесения в ранее подготовленные проекты учредительных документов поступивших в ходе учредительного собрания изменений и дополнений, они подписываются учредителями.

Открытие накопительного счета и оплата регистрационного сбора представляют собой завершающие процедуры процесса подготовки к регистрации предприятия. Процедура открытия накопительного счета предполагает оформление заявки и информационной справки о физических лицах, уполномоченных распоряжаться счетом. После принятия решения об открытии накопительного счета между банком и вновь возникающим юридическим лицом заключается договор установленной формы.

В заключение учредители вносят на накопительный счет не менее 50 % суммы уставного капитала будущего юридического лица и получают от банка соответствующее подтверждение в виде выписки из накопительного счета. Одновременно оплачивается регистрационный сбор (госпошлина). Его размер устанавливается в соответствии с п. 6 ст. 4 Федерального закона «О государственной пошлине».