Н. Дерюжинский. Отводы и возражения по русскому гражданскому процессу, 1889.
Возражением в обширном смысле слова (Einwendung) называется всякий способ защиты ответчика против иска. Под это понятие подходят и простое отрицание, и юридическая аргументация, и заявление отвода. Но в тесном, техническом смысле слова под возражением (exceptio, Einrede) понимаются только такие фактические утверждения ответчика, которые, не опровергая основания иска, лишают исковое требование юридической силы на время или навсегда. В этих случаях ответчик не отрицает действительности фактов, приведенных истцом, или даже прямо признает их действительность, но в то же время указывает на такие обстоятельства, которые вполне или отчасти, навсегда или на время парализуют исковое требование. Они могут относиться как к области материально-правовых отношений, так и к области процесса. Сообразно с этим возражения распадаются на материально-правовые (напр., возражения о погашении долга уплатой, давностью, зачетом, о выдаче обязательства под влиянием принуждения или обмана) и процессуальные (напр., возражения о смешении исковых требований в одном прошении, об изменении иска).
|
|
III. Слово "отвод" тоже употребляется в обширном и узком значениях. В обширном оно обнимает всякого рода формальные, не касающиеся существа дела возражения тяжущихся; в тесном, техническом смысле под "отводами" понимаются только указания на отсутствие относительных предположений процесса (processhindernde Einreden).
Представляя собою заявления чисто формального, процессуального характера, отводы резко отличаются от возражений, которые относятся большею частью к существу дела. Разница между теми и другими проявляется как в их основании, так в их цели и во времени осуществления. Именно, во-1-х, отводы основываются на нормах процессуальных, а возражения - на нормах и процессуальных, и материально-правовых. Во-2-х, цель отводов - прекращение неправильно начатого дела (absolutio ab instantia); цель возражений - отказ в иске (absolutio ab actione). В-3-х, отводы для того, чтобы достигнуть своей цели, должны быть заявлены в самом начале процесса. Только по исключению дозволяется заявлять некоторые из них во всяком положении дела. Напротив, возражения могут быть выставляемы до постановления решения судом второй инстанции. В-4-х, отводы разрешаются обыкновенно раньше и отдельными определениями суда, а возражения обсуждаются при разрешении дела по существу.
IV. Порядок и последствия предъявления отводов не всегда одинаковы.
А. Отвод о подсудности дела другому суду (exceptio fori declinatoria), как самый основной, должен быть заявлен и подлежит обсуждению раньше других (ст. 574). Если он делается на том основании, что иск предъявлен не по месту постоянного жительства ответчика, а по месту его временного пребывания (ст. 206 и 207), то суд, признав отвод уважительным и находя, что дело не требует немедленного разрешения, возвращает истцу его исковое прошение (ст. 580-582). Истец, желающий, чтобы иск все-таки считался предъявленным, должен до истечения трех месяцев со дня возвращения ему искового прошения предъявить иск по указанному ответчиком месту его жительства (ст. 583).
|
|
Б. Все прочие отводы должны быть заявлены вместе и, притом, в самом начале процесса (in limine litis), т. е. в первой ответной бумаге, если она была подана, или в первом заседании, в которое был вызван и где присутствовал ответчик (ст. 574, 575; 81 N 133). Исключение составляет отвод по тесной связи дел, который может быть заявлен и во время дальнейшего производства, если ответчик узнал о существовании дела, тесно связанного с данным, позже, по вступлении в ответ (ст. 576, п. 1).
В. Отвод по тождеству данного дела с другим, уже производящимся в каком-либо гражданском суде (ст. 571, п. 2; exceptio litis pendentis), если он окажется основательным, ведет к прекращению производства во избежание постановления двух друг другу противоречащих решений.
Г. Отвод по тесной связи данного дела с другим, тоже производящимся в гражданском суде (ст. 571, п. 2; exceptio connexitatis), ведет за собой либо приостановление позже начатого дела до разрешения начатого раньше, либо соединение обоих дел для совместного производства, если оба они возникли в одном и том же суде или, хотя и в разных, но однородных судах (т. е. в двух окружных). Выбор той или другой меры совершается судом "согласно с обстоятельствами дела, в видах наиболее правильного и с целями правосудия сообразного разрешения возникшего между тяжущимися спора" (76 N 374).
Д. Заявление ответчика об отсутствии у него легитимации к делу (п. 3 ст. 571) может быть сделано в форме отвода, и в таком случае суд должен разрешить его особым частным определением. Вместе с тем это заявление, представляя собой, в сущности, возражение по существу, может быть делаемо в течение всего производства вместе с другими возражениями и тогда рассматривается судом при разрешении дела (76 N 15). Если оно выставлено в виде отвода, то суд, признав его основательным, прекращает производство дела (07 N 9). Если же оно применено в качестве возражения, то результатом его может быть отказ в иске (82 N 7).
Е. Отвод о необеспечении иностранцем судебных издержек и убытков влечет за собою приостановку дела до представления истцом обеспечения. Если же обеспечение не будет представлено, то иск оставляется без рассмотрения.