Понятие МЧП. Взаимодействие МЧП с международным экономическим правом и международным торговым правом

Название (private international law) было впервые предложено американским автором Джозефом Стори 1834 –, член Верховного суда США, ввел термин МЧП («Комментарий конфликтному праву»)

Термин «МЧП», впервые употребленный аме­риканским юристом Стори в его Комментариях конфликтного права 1834 года, неоднократно вызывал возражения. Указывалось на то, что тер­мин этот неудачен, так как слово «международное» не подходит ни для характеристики источников данной отрасли права (которые здесь носят в основном внутренний характер), ни для характеристики составов соответ­ствующих правоотношений (которые имеют не «международный», а иностр-ый элемент).

На это можно было бы возразить следующее. Слово «международный» многозначно. Когда говорят о «международном праве», имеют в виду пра­во, регулирующее отношения между гос-вами. Когда же говорят о «международной торговле», то имеют в виду не только область отношений между гос-вами, но и отношения между фирмами и организациями различных стран (то же самое, когда говорят о «международных культур­ных связях»). Когда же говорят о «международной жизни», то имеют в ви­ду отношения как между различными гос-вами, так и между органи­зациями и граж-нами разных стран.

В наименовании «МЧП» слово «международ­ное» имеет иной смысл, чем в наименовании «международное публичное

В РФ – Николай Павлович Иванов, 1865 (ввел термин) – «Основание частной международной юрисдикции».

Джозеф Стори определил МЧП и коллизионное право («конфликтное право»).

В Европе это название стало повсеместно применяться начиная с 40-х гг. XIX в. В западной литературе было предложено более 20 других названий (например, межгос-венное частное право), но все они признания не получили.

Общепринятого определения МЧП в доктрине пока нет. Это вызвано отсутствием единого определения предмета МЧП. При этом можно выделить определенную специфику отношений МЧП.

1. Субъекты отношений не обладают суверенитетом. физ и юр лица

2. Это частноправовые отношения, то есть гражданские, брачные, семейные, трудовые, земельные. Частноправовые отношения- имущ отн-я между физ и юр лицами. Сущность частного права характеризуется независимостью и автономностью субъектов, свободой договоров и весьма ограниченном вмешательстве гос-ва.

Следовательно, предметом МЧП будут частноправовые отношения международного (трансграничного) характера.

Дмитриева МЧП – самостоятельная отрасль российского права, представляющая собой систему коллизионных (внутренних и договорных) и унифицированных материальных частноправовых норм, регулирующих частноправовые отношения (гражданские, семейно-брачные, трудовые и иные), осложненные иностранным элементом, посредством преодоления коллизии частного права разных гос-в.

Две существенные характеристики (Мартенс «Современное международное право цивилизованных народов», Проф. Дмитриева и доц. Филимонова, проф. Богуславский);:

1) Частноправовые - имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Сущность часного права характеризуется независимостью и автономностью субъектов, защитой частной собственности, свободой договоров и ограниченным вмешательством гос-ва.

К частно-правовым относятся - гражданско-правовые (примеры: отношения собственности с участием иност-х физ. и юр. лиц; отношения, возникащие из внешнеэкономических договоров), а также семейные и трудовые отношения, в той части, в которой данные отношения имеют частно-правовую природу (примеры: заключение и расторжение брака, отношения между супругами, между родителями и детьми, заключение трудового договора. Примеры административно-правовых отношений: запись актов гражданского состояния, порядок усыновления, трудовой распорядок).

Бекяшев и Ходаков, включают в предмет регулирования МЧП и отношения в валютной, финансовой, налоговой и таможенной сферах. Садиков -против.

Еще один признак, вытекающий из природы частно-правовых отношений – субъектный состав: физические и юридические лица. Однако данный признак не носит самостоятельного характера. В отдельных случаях участником частно-правовых отношений может выступать гос-во, но вторым субъектом в таком случае должено быть физ или юр лицо.

2) Иностр-ый элемент. (ст. 1186 ГК). 3 группы.

1. субъект правоотношений (Df субъекта – физ либо юр лица, являющиеся участниками общественных отношений): физ или юр лица разных гос-в (договор между фирмами, зарегистрированными в разных гос-вах).

2.объект (Df. объекта- то, на что направленно данное правоотношение. Ст. 128 ГК) правоотношения – по поводу имущества, находящегося за рубежом (судьба имущества российской фирмы, кот в момент ликвидации находится за рубежом), по поводу имущества, находящегося в РФ, но принадлежащего иностранцу.

3.юридический факт (Df. – события или действия. В результате которых, возникают, измененяются или прекращаются частные правоотношения. Например, Росиийские граждане заключили брак на территории иностр-го гос-ва. Достаточно наличия в составе правовых отношений одного иностр-го элемента, из любой группы.

Но Рубанов «Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем», проф. Кузнецов Некоторые особенности развития советского частного права) оспаривают данное трехчленное деление, при этом не предлагая нового решения, а лишь ссылаясь на необходимость дальнейшего исследования.

Две концепции толкования МЧП, 1ая (проф. Мартенс, дюн Храбсков), узкая – гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом; широкая (проф. Дмитриева, дюн Марышева, Лунц, Крылов, Богуславский) – частно-правовые (гражданские, семейные, трудовые) отношения, осложненные иностранным элементом.

ДМИТРИЕВА и Кафедра:

1. МЧП связано как с международным (публичным) правом, так и с национальным правом гос-в, прежде всего с отраслями частного права;

2. несмотря на тесную связь с международным (публичным) правом, МЧП входит в систему внутреннего (нац-ого) права гос-ва. Это жестко предопределяется предметом правового регулирования — частноправовыми отношениями. Оно регулирует отношения между такими субъектами (физические и юридические лица), которые находятся под верховенством гос-ва и, следовательно, под действием его внутреннего права. Механизм международно-правового (публичного) регулирования не приспособлен для регулирования отношений между физ и юр лицами;

3. в системе внутреннего права МЧП не является частью гражданского права (семейного, трудового). Оно занимает самостоятельное место в этой системе — является самостоятельной отраслью со своими специфическими предметом и методом регулирования;

4. вопреки названию МЧП имеет национально-правовую природу. В отличие от международного (публичного) права, единого для всех гос-в, МЧП существует в рамках внутреннего (нац-ого) права каждого гос-ва;

Место МЧП в юридической системе. МПП и МЧП.

1. Первый подход – «международники»: МЧП представляет собой отрасль международного права (в широком смысле). Сторонники - Фельдман,Бекяшев, Блищенко, Крылов, Малинин, Галинская, Ладыженский и др. Главный аргумент – по предмету регулирования – международные отношения. Еще один аргумент – источником регулирования в международных отношениях выступает международный договор. Концепция не получила большего распространения;

2. Второй подход (наиболее признан) – «внтуригос-венники»: МЧП рассматривается в качестве отдельной самостоятельной отрасли нац-ого (внутригос-венного) права. Сторонники - Богуславский, Звеков, Лунц, Розенберг, Усенко, Матвеев и др. Главный аргумент – МЧП имеет свой предмет и метод и, следовательно, является отдельной отраслью.

3. Третий подход – «цивилисты»: МЧП – подотрасль гражданского права. Брагинский, Садиков, Маковский и др. Аргумент – основные нормы МЧП базируются в рамках гражданского права.

4. Четвертый подход – предложил Мюллерсон. МЧП – полисистемный комплекс, который вбирает в себя частично нормы как публичного, так и частного права.

5. Пятый подход – МЧП как особая система права. Сторонники: Колосов, Кузнецов.

6. Шестой подход – МЧП вообще не представляет собой ни отрасль, ни систему. Сторонник: Тункин. Просто набор норм (хаотичный).

Коллизия права.

- столкновение двух или более правопорядков, способных урегулировать трансграничное частноправовое отношение. Причины коллизии права Объективная причина – наличие иностр-го элемента в отношении.Коллизия права возникает из-за того, что в частном праве разных гос-во возникают различия – нормы отличаются по содержанию.

В американской литературе описываются истинные и мнимые коллизии.Суть мнимой коллизии приведет к тому, что при попытке ее решения, результат не изменится (техническое регулирование). Мнимая коллизия может быть тогда, когда общая и специальная нормы установлены актами разной силы (иерархическая коллизия) или когда общая норма установлена позже специальной (темпоральная коллизия). Действует специальный закон.

Коллизионная норма – главный инструмент МЧП.

Метод – комплекс приемов, средств через которое право воздействует на общ отнош, на поведение их участников, устанавливая определенные права и обяз-ти.

Специфика МЧП обусловлена уникальностью объекта регулирования – частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. С одной стороны, поскольку речь идет о частноправовых отношениях, МЧП основано на методе диспозитивного регулирования. Он характеризуется автономией, равноправием сторон, регулируемых отношений. Его начала: принципы независимости, самостоятельности и равноправия сторон, защиты частной собственности, свободы договоров.

Но наличие иностр-го элемента и его связь с правом различных гос-в порождает коллизию между нормами права разных гос-в, решение которой является необходимым условием регулирования данного отношения. Именно это позволяет выделить особый метод МЧП.

Метод МЧП – совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных гос-в. Объединяет способы регулирования: коллизионно – правовой и материально правовой. они направлены на преодоление коллизии права. Сюда же входят конкретные юридические приемы: оговорка о публич порядке, обратная отсылка, отсылки к праву 3го гос-ва и др.

Для МЧП характерен общий метод МЧП. Совокупность приемов и способов, нацеленных на решении коллизий норм права.

Два способа регулирования:

1. Материально-правовой

2. Коллизионно-правовой (универсальный, реализуется посредством реализации коллизионных норм путем поиска надлежащего применимого права.)

Оба способ объединяются в один метод. Цель – разрешить коллизию права.

Коллизионному способу свойственны две стадии:

1. Выбор права;

2. Применение избранного права.

Международный пинг-понг («коллизия коллизий», «обратная отсылка»): к примеру, в статье 1224 была совершена отсылка к праву Италии, Италия же отсылает к третьей стране и т.д.

У коллизионно-правового способа есть две формы:

1. Национально-правовая форма (коллизионные нормы содержатся в национальном законодательстве);

2. Международно-правовая форма