Аналіз організаційно - правових форм підприємницької діяльності України в порівнянні з німецькими аналогами

 

ͳìåöüêèé òîðã³âåëüíий уклад, çàêîíи про àêöіîíåðíі товариства, про òîâàðèñòâàõ ç îáìåæåíîþ â³äïîâ³äàëüí³ñòþ та інші ïðàâîâі àêòи ðåãóëþþòü пов’язані з різними ôîðìàìè ï³äïðèºìíèöüêî¿ ä³ÿëüíîñò³. Ïðè âиáîðі îïòèìàëüíîї åêîíîì³÷íî¿ та ïðàâîâої ôîðìè ï³äïðèºìñòâà íåîáõ³äнî врахувати всі ïîäàòêîâ³, виробничо-åêîíîì³÷í³ та ïðàâîâ³ àñïåêòи. Îñíîâíå питання збираєтесь Âи âåñòè справу одноосібно чи ðàçîì з ïàðòíåðàìè. Запросивши ïàðòíåðà ìîæíа покращити áàçó êàï³òàëó ï³äïðèºìñòâà, ïðèäáàòè íàä³éíó ðàáî÷ó ÷èíí³ñòü та нові íîó-õàó. З òî÷êè çîðó îïîäàòêóâàííÿ ìîæå бути âèã³äíèì ó÷àñòü â справі ÷ëåíіâ ñ³ì’¿. Îäíàê åêîíîì³÷íå співробітництво âèìàãຠвід всіх її членів високого ñòóïåíю âçàºìíî¿ äîâіðè. Áîëüøість ï³äïðèºìñòâ Німеччини керується одноосібним власником. Він îäèí íåñå â³äïîâ³äàëüí³ñòü ïî çîáîâ'ÿçàííÿì ôіðìи - також і своїм îñîáèñòèì ìàéíîì. Ïðîöåäóðà çàñíóâàííÿ òàêîї ôіðìи  äîñить  ïðîñòà. Âíåñåííÿ ï³äïðèºìñòâà â Òîðãîâåëüíèé ðåºñòð âèìàãàºòüñÿ лише в випадку, якщо ï³äïðèºìöþ потрібні òîðãîâåëüí³ установи. Останні ôіðìà відкриває, яê ïðàâèëî, ïðè досягненні çíà÷íèõ êàï³òàëüíèõ âêëàäåííь òà òîðãîâîго обороту вище 350 000 ìàðîê. Âëàñíèêè äð³áíîãî êóñòàðíîãî âèðîáíèöòâà та інших äð³áíèõ ï³äïðèºìñòâ íå âíîñÿòüñÿ â òîðãіâåëüíèé ðåºñòð і ïіäïàäàþòь ï³ä äію òîðã³âåëüíîãî ïðàâà ëèøе ÷àñòкîво. Çàêîíîäàâñòâî ïеðåäбачає ñòâîðåííÿ тîâàðèñòâ декількох типів:

- повне òîðãіâåëüíå òîâàðèñòâî /offene Handelsgesellschaft, OHG/;

- êîìàíäèòíå òîâàðèñòâî/Kommanditgesellschaft, KG/.

- òîâàðèñòâî ç îáìåæåíîþ â³äïîâ³äàëüí³ñòþ/Gesellschaft mit bescharkter Haftung, GmbH/;

- àêö³îíåðíå òîâàðèñòâî /Aktiengesellschaft, AG/.

Умовно всі товариства поділяються на два типи: «òîâàðèщеñòâ» і «обществ», що в юридичних термінах України зводиться до єдиного поняття - товариство.

Îñíîâíі відміни між «òîâàðèщеñòâом» і «обществом» ступені відповідності по зобов’язанням.  «обществе» ï³äïðèºìö³ íåñóòü â³äïîâ³äàëüí³ñòü ïî çîáîâ'ÿçàííÿì вкладеним в справу êàï³òàëîì, в той час як âëàñíèêè «òîâàðèщеñòâ»  â³äïîâ³äàëüí³ і ñâîїì îñîáèñòèì ìàéíîì. «Общество», яке хоче займатися âåäåííÿм òîðã³âåëüíîãî ï³äïðèºìñòâà ïіä загальним ô³ðìîâèì íàéìåíóâàííÿì, ââàæàºòüñÿ «òîâàðèщеñòâ», якщо ні один ç êîìïàíüéîí³â íå íåñå îáìåæåíó â³äïîâ³äàëüí³ñòü ïî відíîøåíню до êðåäèòîðів. Ïðè âиáîðі ôîðìè ï³äïðèºìñòâà íåîáõіäнî врахувати багато факторів, але до того як зробити остаточний вибір бажано ïðîêîíñóëüòуватиñÿ  зі  ñïåöіàëіñòîì ïî ïîäàòêîâèì питанням та àäâîêàòîì.

Аналізуючи, вище сказане можна прийти до висновку, що в ФРН як і в Україні існують ті ж самі організаційно-правові форми підприємницької діяльності. Слід зазначити, що аналогічне має місце і в Франції. Це наводить на думку, що при розробці Українським парламентом Закону»Про господарські товариства» від 10.09.91 р. було запозичено досвід провідних країн світу та Західної Європи зокрема.  

Ïîâíå òîðãіâåëüíå òîâàðèñòâî

 ÏÒÒ âõîäÿòь, як ì³í³ìóì äâà êîìïàíüéîíà, які несуть îñîáèñòó і необмежену â³äïîâ³äàëüí³ñòü ïî çîáîâ'ÿçàííÿõ ï³äïðèºìñòâà, а також і îñîáèñòèì ìàéíîì. Êîìïàíüéîíè âèñòóïàþòь яê ñîëіäàðíі áîðæíèêè. Öå îçíà÷àє, щî êîæен ç íèõ íåñå відповідальність ïî âñіì áîðãàì ï³äïðèºìñòâà, отже, êðåäèòîð має ïðàâî ñòÿãàòè âñþ ñóìó áîðãó з ëþáîãî ç êîìïàíüéîí³â.

Ïî çàêîíîäàâñòâó ÔÐÍ ïîвíå òîâàðèñòâî íå є þðèäè÷íîþ îñîáîþ, õîча і користується ïðàâàìè та ëüãîòàìè останніх, на відміну від законодавства України. Воíî ìîæå купувати ìàéíî, ïîäàâàòи ïîçîâè â ñóä, âиñòóïàòи â ðîëі â³äïîâ³äà÷à. Òîâàðèñòâî âиíèêàє ç ìîìåíòу óêëàäàííÿ äîãîâîðó між компаньйонами. ×ëåíàìè ïîвíîãî òîâàðèñòâà ìîжóòь áути громадяни будь-якої держави в тому числі і юридичні îñîáè. Îäíàê ÷ëåí òîâàðèñòâà íå ìຠïðàâà áóòи âëàсником чè íåîáìåæåíèì â³äïîâ³äàëüíèì âêëàäíèêîì іншої ôіðìи, ä³þ÷ої â òіé æå ñôåð³ ä³ÿëüíîñò³, щî і äàíå òîâàðèñòâî, аналогічне має місце і в законодавстві України. Ðîçì³ðè âêëàä³â та ÷èñëî ÷ëåíіâ òîâàðèñòâà íå îáìåæóþòüñÿ. Êоæен ç ó÷àñíèê³â, якщо â äîãîâîð³ íå передбачено інше, про що повинно бути зроблено запис в òîðã³âåëüíîìó ðåºñòð³, ìає ïîвíå ïðàâî âåäåííÿ справ òîâàðèñòâà. Îñîáè, які не являються його членами виступають в якості óïîâíîâàæåíèõ ôіðìи і íå ìàþòü ïðàâà. Майно òîâàðèñòâà íå ìîæå áуòи використано äëÿ ïîãàøåííÿ особистих áîðã³â îäíîãî ç ÷ëåíіâ. Êðåäèòîðè мають право пред’являти ïîçîâè на свій розсуд будь-якому з членів òîâàðèñòâà áåç ïîïåðåäíüîãî çâåðòàííÿ äî òîâàðèñòâа.

Âиáутòя îäíîãî ç ó÷àñíèê³â, ÿê ïðàâèëî, тягне за собою припинення роботи òîâàðèñòâà. Îäíàêî òîâàðèñòâî ìîæåò зберігатися, якщо це передбачено в договорі. Òîâàðèñòâî припиняється ï³ñëÿ çàê³í÷åííÿ ñòðîêó дії äîãîâîðó ïðî òîâàðèñòâо, якщо воно створено на певний òåðì³í, à òàêоæ ïî ð³øåíню ÷ëåíіâ òîâàðèñòâà. Êîæний òîâàðèø має право, якщо навіть він звільнений від âåäåííÿ справ, îäåðæóâàòè відомості прî справи òîâàðèñòâà, ознайомлюватися з òîðãіâåëüíèìè êíèãàìè та äîêóìåíòàìè òîâàðèñòâà. Äëÿ ïðèйíÿòтÿ ðіøåíнÿ òîâàðèñòâîì íåîáõіднî çãîäà âñіõ членів.

Отже враховуючи все вище сказане слід зауважити, що така організаційно-правова форма як повне товариство (ФРН) майже повністю подібна усіма своїми знаками українському аналогу. Суттєва відміна лише в тому, що по законодавству ФРН повне товариство не є юридичною особою.

 

Êîìàíäèòíå òîâàðèñòâî

Äëÿ çàñíóâàííÿ ÊÒ íåîáõіäнî, що найменше дві  îñîáè: ÷ëåí êîìàíäèòíîãî òîâàðèñòâà, який несе íåîáìåæåíó відповідальність ïî çîáîâ'ÿçàííÿì ïðîäàâöÿ ÊÒ òà ñâîїì îñîáèñòèì ìàéíîì, à òàêоæ êîìàíäèòèñò, íåсе â³äïîâ³äàëüí³ñòü лише ñóìîþ ñâîãî âêëàäу. Çã³äíî Òîðãîâåëüíîго укладу, правомірність íà ïðåäñòàâíèöòâî та âåäåííÿ справ çàêðіïëåíî çà ÷ëåíîì ÊÒ, який несе íåîáìåæåíó відповідальність, що частіше всього має місце на практиці. Îäíàê äîãîâіð òîâàðèñòâà ìîæå ïåðåäàâàòи ці ïðàâà êîììàíäèòèñòó.  будь-якому випадку ïðè çàêëþ÷åíí³ íàäçâè÷àéíèõ óãîä, які виходять çà ðàìêè звичайної ïðàêòèêè ï³äïðèºìñòâà, íåîáõіäна çãîäà êîìàíäèòèñòà. Òàêèì чином, çà êîìàíäèòèñòîì çàêðіïëÿºòьñÿ ïðàâî êîíòðîëþ, але â³í íå надає áåçïîñåðåäíüîãî впливу íà âåäåííÿ справ, його іì’ÿ íå ìîæå áуòи вêàçàíå â íàçâі ô³ðìи. Якщо не передбачено інше, òî íà êîììàíäèòíå òîâàðèñòâî поширюються  ïîëîæåííÿ, âñòàíîâëåí³ äëÿ ïîâíîãî òîâàðèñòâà.

Проаналізувавши сутність командитного товариства ФРН та України, можу зазначити, що це є дві повністю еквівалентні організаційні форми ведення бізнесу при порівнянні яких я не знайшов ніяких розбіжностей.

Àêöіîíåðíå товариñòâî

ÀТ - це ï³äïðèºìñòâî, êàï³òàë яêîãî утворюється  â ðåçóëüòàòі îá’єäíаíèÿ ³íäèâ³äóàëüíèõ êàï³òàëів øëÿõîì випуску та ïðîäàæó àêöіé. ÀТ ÿâëÿºòьñÿ þðèäè÷íîþ îñîáîþ, яка наділена всіма ïðàâàìè і íåñå обов’язки. Воíî ìає можливості ñàìîñò³éíî âåñòè справи, âиñòóïàòи â ñóä³ від ñâîãî іìåíі ³ íåñòè відповідальність ïî çîáîâ'ÿçàííÿì â межах свого  ìàéíà. Àêöіîíåðíèé êàï³òàë та інше ìàéíî ÀÒ належить товариству і не є âëàñí³ñòþ /ñï³ëüíîю або ïàéîâою/ àêö³îíåðіâ. Ó÷àñíèêè, внесши ñâіé âêëàä â ìàéíî товариñòâà, ñòàþòü àêöіîíåðàìè, але не набувають будь-якого ïðàâà âëàñíîñò³ íà ìàéíî товариñòâà. Çàêîí про ÀÒ â ðåäàêöії 1985 року âèçíà÷àº, щî ì³í³ìàëüíèé êàï³òàë товариñòâà повинен ñêëàäàòè 100 òиñ.мàðîê, ç  яких щонайменше 1/4 повинна  áуòи  âíåñåíà ïðè утворенні êîìïàí³¿. ̳í³ìàëüíà íîì³íàëüíà âàðò³ñòü àêöії  100 ìàðîê.

Îðãàíàìè óïðàâëіíнÿ ÀÒ ÿâëÿþòьñÿ: ïðàâë³ííÿ, спостережна рада, загальні çáîðè àêöіîíåðіâ. Ïðàâë³ííÿ товариñòâà íåñå відповідальність ïåðåä спостережною радою àêö³îíåðàìè çà поточне êåð³âíèöòâî. Воíî повинно скликати ùîð³÷í³ çáîðè àêöіîíåðіâ, à òàêоæ ùîêâàðòàëüíî çâ³òóâàòè ïåðåä спостережною радою прî ñòàí справ у êîìïàí³¿ - прî її ïîë³òèêу, ïðîäàæ³, ïðè прибутки і т.ін..

Спостережна рада складається з ïðåäñòàâíèê³â àêöіîíåðіâ та ñëóæбовців ï³äïðèºìñòâà. ×ëåíû ïåðшî¿ спостережної ради призна÷àþòьñÿ íà îäèí рік çàñíîâíèêàìè, à потім ÷ëåíи ради ïðèçíà÷àþòüñÿ àêöіîíåðàìè та ñëóæбовцями  ï³äïðèºìñòâà íà ï’ÿòü років. Îñíîâíèìè ôóíêö³ÿìè спостережної ради ÿâëÿþòьñÿ: ïðèçíà÷åííÿ, звільнення, загальний êîíòðîëü çà ïðàâë³ííÿì; ухвала великих îïåðàö³é; ³íñïåêòóâàííÿ ìàéíà/àêòèâіâ/ товариñòâà; скликання çáîð³â àêöіîíåðіâ в íåîáõîіäному випадку.

̳í³ìàëüíа кількість çàñíîâíèê³â ÀÒ- ï’ÿòü ÷оëîâіê. Ï’ÿòü засновників ìîæóòь áуòи приватними особами, à òàêоæ ì³ñöåâèìè та іноземними êîðïîðàö³ÿìè або òîâàðèñòâàìè. Íàçâу ÀÒ повинно çàраєструâàти у ì³ñöåâій òîðã³âåëüíій ïàëàòі òà повинна â³äîáðàæàòè загальні öіë³ ï³äïðèºìñòâà, âêëþ÷àти ñëîâà "àêö³îíåðíå товариñòâî"/íіìåöьêà àááðåâіàòóðà  ÀÃ/.

Основні відмінності між АТ (ФРН) та українським АТ це:

- неспівпадання розмірів статутного фонду АТ- (Україна -1250 мінімальних зарплат (при поточному курсі марки до гривні 1:1,2 це 46875 марок), ФРН -100 тис. марок);

- в ФРН не існує поділу на відкриті та закриті АТ;

- в українському законодавстві не оговорено на який термін обирають членів спостережної ради;

- В Україні, на відміну від ФРН, не оговорюється мінімальна кількість засновників АТ.

Òîâàðèñòâî ç Îáìåæåíîþ ³äïîâ³äàëüí³ñòþ/ÃìáÕ/

ÃìáÕ є þðèäè÷íîþ îñîáîþ і являється найпоширенішою ôîðìою êîìåðö³éíîãî îá’єäнаннÿ підприємців â ÔÐÍ. Éîãî ïîïóëÿðíіñòü пов’язана з тим, що процедура заснування ÃìáÕ çíà÷íî ïðîстіше, ніж àêöіîíåðíîãî товариñòâа; äëÿ заснування ÃìáÕ ó â³äïîâ³äíîñò³ з çàêîíîì ïðî товариство з обмеженою â³äïîâ³äàëüí³ñòþ 1981 року досить îäíîãî засновника; óïðàâëіння ÃìáÕ вільно організовується засновíèêàìè на свій розсуд; ÃìáÕ має в порівнянні з ÀТ ðÿä ïеðåваг ôіíàíñîâîãî õàðàêòåðó, зокрема, â îïîäàòêóâàíí³ òîðã³âåëüíèõ ïðèбутків; çàñíîâíèêè íåñóòü â³äïîâ³äàëüí³ñòü ïåðåä êðåäèòîðàìè лише ðîçì³ðîì ñâîãî âêëàäó.

 даній ôîðì³ звичайно ñòâîðþþòüñÿ невеликі та ñåðåäí³ підприємства та äî÷³ðí³ êîìïàí³¿.

Çàêîí про òîâàðèñòâàõ ç îáìåæåíîþ â³äïîâ³äàëüí³ñòþ визначає, що ì³í³ìàëüíèé êàï³òàë повинен ñêëàäàòè         50 000 ìàðîê і мінімальний  ðîçì³ð àêöії - 500 ìàðîê. Ìàêñèìàëüíèé ðîçì³ð, ÿê ïðàâèëî íå âñòàíîâëþºòüñÿ, òàê щî â ціé ôîðì³ ìîжóòь ñòâîðþâàòèñÿ і êðóïí³ ï³äïðèºìñòâà.

³äïîâ³äàëüí³ñòü пî çîáîâ'ÿçàííÿм îáìåæóºòüñÿ ðîçì³ðîì âêëàäó, але äîãîâîðîì ìîæå áути передбаченао обов’язок засновників ïðîâîäèòи äîдаткові  ïëàòåæ³ â êàï³òàë товариñòâà. Товариство на повинно публікувати çâ³òè.

Óïðàâëіíня справами здійснює îäèí чè декілька ðîçïîðÿäників, які ìîжуть áути ÷ëåíàìè товариñòâа, але ìîжуть і íå áути. Ðîçïîðÿäíèêè ïðèçíà÷àþòüñÿ загальними çáîðàìè ÷ëåíіâ товариñòâà. Îñíîâí³ питання ä³ÿëüíîñò³ вирішуються загальними çáîðàìè засновників. Êожні 100 ìàðîê, внесені в êàï³òàë товариñòâà, äàþòü ïðàâî íà îäèí ãîëîñ.

Спостережна рада ñòâîðþºòüñÿ ëèøå у випадку, якщо кількість зайнятих у êîìïàí³¿ ïеðåâèщує 500 ÷оëîâіê.

 â³äïîâ³äíîñò³ ç çàêîíîì ï³äïðèºìñòâà, îðãàí³çîâàí³ â ôîðì³ ÃìáÕ, повинні виконувати ті ж âèìîãи, щî і àêö³îíåðíå товариство, ïðè òðьоõ наступних óìîâàõ:

1. Êàï³òàë товариñòâà ïеðåâищує 125 ìëí. мàðîê;

2. Оборот - áільше ніж 250 ìëí. мàðîê;

3. ×èñëî çàйíÿòèõ - áільше 5000 ÷îëîâ³к.

Ïðè ðåºñòðàö³¿ ÃìáÕ загальна ñóìà ïà¿â повинна ñêëàäàòè íå ìåíше 25 000 ìàðîê ãîò³âêою або у вигляді майнового âêëàäó. Ця ñóìà повинна бути надана в ðîçïîðÿäæåííÿ êåðóþ÷ого ñïðàâàìè. Îäíàê, якщо ÃìáÕ засновується одноосібним власником, òî âåñü êàï³òàë âíîñèòьñÿ відðàçó â ïîâíîìу обсязі, аáî íà другу ïîëîâèíó ìіíіìàëüíîãî êàï³òàëó товариñòâà /25 000 ìàðîê/ íàäàºòüñÿ áàíê³âñüêà ãàðàíò³ÿ.

Основні відмінності між українським ТОВ та ГмбХ ФРН наведено нижче.

ТОВ (Україна)	ГмбХ (ФРН)
- як мінімум два засновники;	- достатньо одного засновника;
- статутний фонд 625 мінімальних зарплат (при поточному курсі марки до гривні 1:1,2 це 23437,5 марок);	- мінімальний капітал 50 000 марок;
- немає умов при виконанні яких ТОВ повинне дотримуватися вимог, що виставляються до діяльності АТ;	- існують умови при виконанні яких ГмбХ повинне дотримуватися вимог, що виставляються до діяльності АТ;
- частка статутного фонду внесена на момент реєстрації повинна складати 30%.	- частка капіталу внесена на момент реєстрації повинна складати 50%.