Между населением этих единиц должен развиваться интенсивный торговый обмен

Существование государств, областей или иных территориальных единиц с различным по содержанию правом.

Зарождение доктрины МЧП

Тема 2. ИСТОРИЯ ДОКТРИНЫ МЧП.

Ввиду отсутствия нормативного регулирования, доктрины продолжают играть очень важную роль в формировании норм и институтов МЧП, закрывая пробелы в нем. Для зарождения доктрины, а затем и норм необходимы по крайней мере 3 предпосылки:

3). Должны признаваться права иностранцев.

В рабовладельческом обществе права иностранцев не признавались вообще. В законах Ману иностранец стоял на общей лестнице ниже ишаков и лошадей, но выше диких животных. В Древнем Риме субъекты права делились на римских граждан и перегримов. К перегримам относились иностранцы и другие лица, не пользующиеся всеми гражданскими правами (т.е. жители провинций, вошедших в состав Римской империи). К перегринам нормы римского частного права не применялись.

Голландский юрист Ассер в работе 1884 года “Элементы МЧП или конфликты законов” пишет, что всеми признанные Римские тексты не содержат норм МЧП. Римские юристы для удовлетворения нужд развивающегося гражданского, торгового оборота, пошли не по пути создания коллизионных норм, а по пути формирования единообразного права, права народов jus gentium. В трудах Гая, Цицерона, Ульпиана обосновалась необходимость создания такого права, на базе которого мог бы осуществляться торговый оборот между народами. Гай считал, что все народы пользуются частично свойствами или нормами национального права, частично принципами, которые являются общими для всех людей. Jus gentium, по мнению римских юристов, регулирует торговлю между римлянами и перегринами, а так же между перегринами различного происхождения. Узость норм jus gentium видна в отношениях, касающихся брачно-семейных вопросов (защита браков различных граждан), наследственного права. Не было jus gentium и международным правом в современном понимании.

Нормы jus gentium вырабатывались в судебной практике преторами и заимствовались ими из правовых систем других народов (Грабарь,1964), т.о. об их всемирной, всеобщей ответственноти говорить невозможно.

2. Теория глоссаторов.

В эпоху раннего средневековья, когда право феодала (сеньера) принималось в отношении всех лиц, живущих в пределах раннего феодального государства-поместья, не было еще существенных условий для развития МЧП, но развитие торговых обменов привело к появлению ранних зачатков правовых норм, регулирующих торговый обмен и права иностранцев. Еще в Русской правде содержится норма о торговых сделках с “гостями”, предусматривавшая, что “гость” имеет право удовлетворения из имущества несостоятельного должника преимущественно перед местными кредиторами.

В Западной Европе возникновение и развитие МЧП было связано с торговлей, которую вели в XIII-XV веках города Северной и Средней Италии. Хотя римские источники права не содержали коллизионных норм, юристы пытались решать коллизии, возникавшие ввиду различного содержания права разных городов и государств, путем искусственного толкования норм римского права. Так возникли теории глоссаторов XIII века, которые выглядели в виде пометок, сделанных на полях Кодекса Юстиниана. В одной из таких глосс Аккурсия (glossa ordinaria sive magna) содералось правило, согласно которому “если против жителя Болоньи вчиняется иск в Модене, не должен судиться по статутам Модены, которым он не подчинен...”

В литературе встречается мнение, что именно эта глосса была одной из первых норм международного частного права. Одновременно, она легла в основу теории итальянских статутов.

3.Теория итальянских статутов (доктрина постглоссаторов).

Родоначальниками доктрины МЧП принято считать итальянских юристов XIV века Бартола и его ученика Бальда. Они принадлежали к плеяде постглоссаторов или комментаторов, которые не ограничивались лишь толкованием римских текстов, а составляли обширные комментарии к ним.

Они же и положили начало теории статутов, согласно которой все статуты (законы) должны быть разделены на классы и для каждого такого класса затем необходимо установить свой коллизионный принцип.

Согласно этой теории, коллизионные принципы следует устанавливать, исходя из содержания соответствующих материальных норм гражданского права и классифицируя их по группам.

Таким образом, в вопросах наследования по закону применялся закон наследника, в отношении перехода права на недвижимое имущество применялись нормы закона местонахождения вещи, а в отношении договора — нормы законов места совершения договора.

Образование итальянской теории статутов носило весьма прогрессивный характер. Постглоссаторы искали решения, пригодные для развитого внешнего торгового оборота, который развивал экономику средневекового государства.

4.Французская доктрина “автономии воли” Дюмулена.

В дальнейшем учение постглоссаторов получило развитие в XVI-XVII веках во Франции. Франция того времени состояла из множества провинций, в каждом из которых действовали свои обычаи (“кутюмы”), а поэтому не существовало единого гражданского права. Возникла насущная необходимость в решении межпровинциальных конфликтов для регулирования торгового оборота. С этой целью французским юристом того времени Шарлем Дюмуленом (1500-1566) была выдвинута теория “автономии воли” сторон. Согласно этой теории стороны могли договориться применять к своим правоотношениям избранные ими кутюмы.

В разрешении вопросов, которые не зависели от воли сторон применялись принципы теории статутов.

Дюмулен считал, что все кутюмы делятся на категории. К реальным или вещным кутюмам, например, относятся те, которые имеют своим объектом недвижимость. Они обязательны для всех лиц, находящихся на данной территории. В то же время, есть “личные” кутюмы, которые относятся, например, к дееспособности лица. Эти кутюмы должны следовать за лицом и применяться к нему, где бы это лицо не находилось.

Т.о., Дюмулен, как и римские глоссаторы, исходил из содержания материально-правовых норм и к ним подбирал коллизионные принципы.