Вопрос № 71. Виды обязательств в зарубежном гражданском и торговом праве

Во всех странах обязательство понимается одинаково.

Обязательство - это правоотношения, в силу которого одно лицо, кредитор, имеет право требовать от другого лица, должника, выполнения каких-либо действий или воздержание от каких-либо действий.

В некоторых странах это обязательство указано в законе, а в других - в доктрине.

Два вида обязательства:

1. обязательство с позитивным содержанием (передать вещь, выполнить услугу и т.д.)

2. обязательство с негативным содержанием (не строить дом, который загораживает вид, не вступать в конкуренцию и т.д.)

Обязательства являются относительными правоотношениями, они связывают только должника и кредитора. Но обязательства могут относится и к третьим лицам, в пользу третьего лица (страхование жизни).

Германия - ГГУ содержит определение обязательства;

Франция - ФГК содержит только определение договора, понятие обязательства выведено доктриной;

В англо-американском системе вообще нет понятия обязательства, есть понятие договора.

Между договорным правом и деликтным правом нет никаких соотношений.

Континентальное право и основания возникновения обязательств.

ФГК четко следует системе римского права и называет 5 оснований возникновения обязательств:

1. из договоров

2. из квазидоговоров (как бы договоров)

3. из деликтов

4. из квазиделиктов (как бы правонарушения)

5. из законов

Квазидоговор - это ведение чужих дел без поручения (пример: сосед видит, что у его соседа прорвало водопровод, когда его не было и он решает эту проблему без разрешения, без поручения этого лица).

Квазидоговор - неосновательное обогащение (банк перевел по ошибке деньги на чужой счет)

Квазиделикт - действия наносящие вред, за которые отвечает другое лицо (родители отвечают за действия детей, хозяева за действия своих животных).

Обязательства основанием возникновения, которых явл. закон: обязательство по уплате алиментов лицами, которые имеют право на это, обязательства, возложенные на опекунов чужого имущества и др.

В Германии перечень обязательств сходен:

1) договор

2) деликт

3) неосновательное обогащение

4) ведение чужих дел без поручения

5) односторонняя сделка, но в случае указанном прямо в законе. Квалификация обязательств по их содержанию.

1. делимые

2. неделимые

Делимые или неделимые обязательства зависит от предмета самого обязательства (оказание услуги можно выполнить по частям - делимое; автомобиль - неделимое; жилой дом - неделимое).

Если предмет обязательства делим и имеет несколько лиц на стороне должника и кредитора обязательство будет долевым. Это значит, что каждый кредитор может требовать выполнения своей части, если больше кредиторов, чем должников. А если много должников, чем кредиторов, то каждый должник должен выполнить свою долю перед кредитором, а потом уже потом разбираться между сотоварищами.

Если предмет неделим возникает обязательство солидарное.

3. альтернативное обязательство

4. факультативное обязательство

При альтернативных обязательствах предполагается, что право выбора одного из предусмотренных действий принадлежит должнику {и только в специально оговоренных случаях - кредитору} (должник должен предоставить мытую или немытую марганцовую руду, может выбирать). При альтернативном обязательстве совершение любого действия обязательно для должника, даже если наступает невозможность исполнения одного из альтернативных обязательств.

Факультативное обязательство - это обязательство, в котором есть главное и заменяющее. Т.е. должник обязан совершить прежде всего “главное” действие и только потом совершить другое, т.е. факультативное обязательство. При неисполнении главного обязательства, прекращается и факультативное обязательство.

5. денежное обязательство

Объектом этого обязательства являются денежные знаки.

Договорное право зарубежных стран.

Во всех системах права, в отношении договора действует принцип свободы договора.

Принцип свободы договора означает:

1. закон никого не обязывает вступать в договор;

2. закон не предопределяет содержание договора.

Это означает, что стороны договора самостоятельно решают вступать им в договор или не вступать, сами выбирают контрагентов и сами определяют содержание договора. Законодательные нормы в отношении договоров, как правило являются диспозитивными, т.е. применяются в том случае если в договоре не указано иного.

В отношении свободы договора имеются некоторые отступления. Как правило, более сильные контрагенты разрабатывают и предлагают своим контрагентам по рынку заключать договоры присоединения или типовые стандартизированные договоры. В случае предложения такой проформы контракта, это стандартизированный текст, обычно у лица присоединяющегося к такому договору нет возможностей внести какие-либо изменения или коррективы в текст. Лицо только подписывает такой договор (как правило в письменной форме). У него есть такая позиция “take it or leave it” - хочешь заключай договор, хочешь не заключай, но в результате ты не получишь того, что ты хотел бы получить.

В связи с этим в праве изучаемых стран имеется два подхода такого рода типовых, стандартизированных договоров или еще их называют формуляры:

1) если договор заключается между предпринимателями, коммерсантами он признается действительным во всех его частях, если они не противоречат закону.

2) этот подход определен для потребителей, граждан приобретающих товары за работу и услуги для личных бытовых нужд. Потребители во всех странах считаются не профессионалами. В отношении потребителей считается что условия ущемляющие права потребителей такие как возложение на потребителя более высокой ответственности, чем на предпринимателя продавца, отсутствия какой-либо ответственности у предпринимателя до того как они их исполнят... ответственности не несет за качество вещей. Все условия ущемляющие права потребителей считаются не действительными(т.е. их как бы нет в договоре). Во всем остальном принцип свободы договора продолжает действовать.

Классификация договоров в праве континентальных стран.

1. односторонние или односторонне обязывающие;

2. двухсторонние или двухсторонне обязывающие.

Односторонние договоры - это такие, в которых все права имеются у одной стороны, все обязанности лежат на другой стороне (пример: договор займа, у заимодавца есть право требовать, а у заемщика есть только обязанность - вернуть заем).

Двухсторонние договоры - это договоры, в которых и права, и обязанности имеются у обеих сторон (купля-продажа, мена, подряд).

В договоре всегда есть две стороны.

3. консенсуальные;

4. реальные.

Договоры консенсуальные считаются заключенными в момент достижения соглашения между сторонами по существенным условиям договора. (Пример: договор купли-продажи. Во всех странах существенными условиями договора купли-продажи являются предмет договора и цена. С того момента как стороны достигли соглашения о предмете и о цене договор считается заключенным.)

Реальные договоры - это договоры, которые считаются заключенными с момента передачи вещи. Пример: договор хранения, договор займа за исключением банковских сделок кредитных, которые могут быть консенсуальными, если договор заключается между банком и его клиентом и этот договор предусматривает предоставление банком клиенту в будущем известного кредита.

5. возмездные договоры

6. безвозмездные договоры.

Возмездные договоры предусматривают обмен между сторонами какими-то имущественными ценностями.

Безвозмездные договоры - это такие, в которых сторона совершает действия в пользу другой стороны, не получая за это вознаграждение.

7. договоры совершенные в пользу контрагентов

8. договоры совершенные в пользу третьего лица (договор страхования и др.)

9. договоры абстрактные

10. договоры каузальные

В англо-американском праве такой классификации договоров приведенных выше не существует, там абсолютно иначе договор понимается и иначе договоры классифицируются.

В англо-американском праве: договоры формальные и простые (неформальные).

Формальные договоры должны быть облечены в определенную сторону установленную форму. Неформальные договоры могут заключаться в любой стране.

К формальным договорам относят:

1. договор “за печатью” (underseal)

Договор “за печатью” - это очень старая архаичная форма договора. Этот договор, который только лишь мог быть исполнен в случае необходимости по суду, если должник не исполнял, должен был отвечать определенным очень жестким требованиям.

Требования к договору “за печатью”:

а) договор “за печатью” должен быть написан (на бумаге, на пергаменте, на любом предмете);

б) договор должен быть подписан каждой из сторон и скреплен печатью (юридические лица ставят свою печать какая у них есть, а граждане должны обращаться к адвокату, который готовит письменные документы и тот ставит не печать, а оплаточку наклеивает типа печати, она и будет символизировать печать);

в) этот документ должен быть взаимно вручен каждой из сторон.

Договоры заключенные в такой форме не могут быть оспорены по содержанию, они могут быть оспорены только по форме.

В настоящее время такие договоры в такой форме заключаются в трех обычных случаях:

1. договорами “за печатью” оформляются сделки с недвижимостью;

2. в форме договора “за печатью” оформляются сделки, в которых отсутствуют встречные удовлетворения;

3. договоры, которым стороны хотят передать соответственную форму?

Форма договора “за печатью” имеет достаточно широкое распространение в Англии, в США она тоже продолжает использоваться. Но в любом случае, если речь идет о дарении, т.е. о любой безвозмездной передаче вещи, т.е. безвстречное удовлетворение, всегда договор потом контр будет называться deam и на этом договоре будет проставлена печать юридического лица, если есть юридическое лицо, участник сделки либо будет проставлена печать адвоката, удостоверяющей сделку.

Условия действительности договора.

1) наличие право и их способности сторон;

2) наличие определенной формы договора (гражданское право в зарубежных странах допускает любую форму, если законом не установлена какая-то специальная форма. В торговом праве применяется вообще любая форма договора. Распространены: президентские соглашения, устные в расчете на честное купеческое слово).

Особая форма требуется для оформления сделок с недвижимостью. Простая и письменная форма применяется для некоторых видов договоров: поручительство и договоры найма. В законодательстве некоторых стран существуют и требования в отношении формы применяемые к договорам заключаемым на определенную сумму: в США - единообразный торговый кодекс устанавливает требования письменной формы для договоров на сумму свыше 500 долларов.

3) содержание договоров должно быть правомерно, т.е. не должно противоречить закону, а также публичному порядку, добрым нравам, доброй совести, обычным гражданским порядкам.

4) в любом договоре должно быть основание - кауза (но есть абстрактные сделки: вексельные, чековые сделки, в которых невозможно определить основание), - континентальное право.

В англо-американском праве нет понятия кауза, хотя “встречное удовлетворение” уже выработано судебными прецедентами (ущерб для кредитора и выгода для должника в обмен на обещание, о котором состоялся договор); но для безвозмездной сделке - договор “за печатью”.