B. Краткое изложение дела Ответчиком

26. Возражения и требования Ответчика и испрашиваемые Ответчиком решения могут быть подытожены следующим образом:

(i) Юрисдикция

27. Содержащаяся в Гарантии арбитражная оговорка является недействительной, поскольку она противоречит требованиям законодательства Западстана в отношении формы арбитражного соглашения. Положения законодательства Западстана, а также нормы Нью-Йоркской Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений устанавливают письменную форму арбитражного соглашения.

28. Истец, утверждая о наличии у суда ICC юрисдикции на рассмотрение спора из Гарантии, не учел того факта, что Гарантия, будучи выдана в форме SWIFT-сообщения, не подписана сторонами, и таким образом, не содержала обязательных реквизитов, требуемых для соблюдения письменной формы.

29. Таким образом, сторонами не была соблюдена письменная форма арбитражной оговорки, в связи с чем, последняя является недействительной.

30. Даже если признать, что арбитражная оговорка, содержащаяся в Гарантии, переданной по системе SWIFT, удовлетворяет требованиям письменной формы, следует заметить, что она не может рассматриваться как арбитражное соглашение, поскольку подписана только одной стороной, то есть банком. Любое соглашение для того, чтобы быть действительным, должно быть подписано всеми сторонами соглашения.

31. Кроме того, государственным судом Западстана были приняты обеспечительные меры в виде запрета Гаранту осуществлять платеж по гарантии до разрешения вопроса о размере требований Министерства к Подрядчику по Договору.

32. В случае вынесения составом арбитров решения по настоящему делу о взыскании суммы гарантии вопреки запретительному определению суда, данное решение будет противоречить публичному порядку.

33. Исходя из вышеизложенного, Ответчик возражает против юрисдикции состава арбитров рассматривать указанный спор, а также просит приостановить разбирательства до момента окончательного разрешения вопроса о размере задолженности Подрядчиком перед Заказчиком компетентным судом.

(ii) Возражения/ требования по существу

34. Гарантия является недействительной согласно праву Западстана. В соответствии с положениями Гражданского кодекса Западстана (" ГК ") гарантия должна быть заключена в письменной форме, то есть, должна быть совершающими сделку лицами. Необходимость соблюдения письменной формы следует из существа гарантии, представляющей собой письменное обязательство гаранта перед бенефициаром.

35. Таким образом, письменная форма рассматривается как обязательный элемент сделки, как императивное требование в смысле ст.422 ГК, которому должна соответствовать Гарантия.

36. При выдаче гарантии посредством SWIFT-сообщения было нарушено требование к письменной форме гарантии. Таким образом, Гарантия является недействительной.

37. Даже если предположить, что при выдаче гарантии в форме SWIFT-сообщения требования к письменной форме были соблюдены, срок действия Гарантии истек 1 января 2014 года, поскольку продление сроков строительства не было согласовано с Гарантом.

38. Кроме того, даже если бы Гарантия действовала на момент заявления Истцом требования по гарантии, право Министерства требовать платежа по Гарантии по причине неисполнения Подрядчиком обязательств по Договору распространяется только на требования о возмещении возникших в результате этого убытков.

39. С учетом готовности объекта на 95% к моменту расторжения Договора, убытки Истца не могли составить 10% от стоимости всего Договора.

(iii) Испрашиваемые Ответчиком решения

40. Ответчик просит принять следующие решения:

- Признать, что Суд ICC не имеет юрисдикции по разрешению спора по Гарантии и прекратить разбирательство;

- В случае, если Суд ICC признает юрисдикцию по данному спору, отказать в требованиях Истца.

- Возложить на Истца все расходы по настоящему разбирательству, включая юридические расходы