Вторым поводом для возбуждения уг. дела является явка с повинной (ст. 142 УПК)

Заявление о явке с повинной может быть сделано как в письменном, так и в устном виде. Устное заявление принимается и заносится в протокол, который подписывается лицом, заявившим о явке с повинной, и должностным лицом, принявшим подобное заявление. В заявлении должно быть указано, когда, где и каким образом было совершено преступление, при каких обстоятельствах, каковы мотивы совершения преступления. Основным определяющим признаком явки с повинной является ее добровольность. Добровольность означает, что сообщение о преступлении сделано по инициативе лица, совершившего преступление, кроме того на лицо не оказывается давление со стороны правоохранительных органов.

5. Допустимость явки с повинной (ст. 142 УПК РФ) в качестве доказательства.

УПК РФ не содержит прямого указания на то, что явка с повинной допускается в качестве доказательства по уголовному делу. Между тем положение, согласно которому явка с повинной рассматривается правоприменительными органами в виде частного случая такого вида доказательства, как иные документы, является давно принятым на вооружение в науке и практике и не нуждается в отдельном обосновании.

В нем обращается внимание судов на необходимость выполнения требований ч. 2 ст. 50 Конституции РФ о том, что при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона, а также предписаний ст. 75 УПК РФ, в силу которой доказательства, полученные с нарушением уголовно-процессуального законодательства, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

В специальной литературе ведется активная научная полемика о допустимости доказательств. В этой связи следует выделить критерии, без рассмотрения которых вопрос о допустимости доказательств, в том числе явки с повинной, останется нераскрытым:

- гарантированных Конституцией РФ и международно-правовыми актами прав человека и гражданина;

- установленного уголовно-процессуальным законодательством порядка собирания и закрепления доказательств (что подразумевает осуществление соответствующих полномочий надлежащим лицом или органом посредством производства действий, предусмотренных процессуальными нормами).

Среди прав человека и гражданина следует особо выделить закрепленное в ч. 1 ст. 51 Конституции РФ установление, согласно которому никто не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.

6. Участие адвоката в мероприятиях по проверке сообщения о преступлении.

Ч. 3 ст. 49 УПК РФ дополнена п. 6, согласно которому защитник участвует в уголовном деле с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ.

Эту формулировку в законе нельзя признать корректной, поскольку на этапе проверки сообщения о преступлении еще нет уг. дела, в котором участвует защитник. Имеется лишь подлежащая проверке информация о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении.

Отметим, что на этапе проверки сообщения о преступлении не предусмотрено обязательное участие защитника.

Адвокат при проверке сообщения о преступлении может быть предупрежден о неразглашении данных досудебного производства в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ. При необходимости безопасность участника досудебного производства обеспечивается в порядке, установленном частью девятой статьи 166 УПК РФ, в том числе при приеме сообщения о преступлении.

Основываясь на этом, Н.П. Ведищев анализирует проблемы участия адвоката при проверке сообщения о преступлении, связанные с несогласованностью и противоречивостью норм УПК РФ, только с позиции его участия в качестве защитника. Он предлагает заменить термин "услуги адвоката" на более корректную формулировку "помощь защитника".