Обзор содержания Устава Торгового; переработка Устава в издании 1887г. и значение переработки; характер и недостатки Устава Торгового. Важнейшие пособия из русской литературы

Учебник торгового права

Введение

_ 1. Предмет, содержание и характер торгового права.

_ 2. Торговое право в истории и в современном законодательстве.

Литература.

_ 3. Русское торговое законодательство; русская литература

торгового права.

Глава первая.

_ 4. Источники торгового права; порядок их применения.

_ 5. Торговые сделки (действия); их классификация.

Глава вторая.

_ 6. Торговец. Право на торговлю; торговая дееспособность. Торговое

заведение.

_ 7. Фирма, клеймо, вывеска. Переход торговли. Счетоводство

и книговодство. Открытие и закрытие торговли.

_ 8. Торговые представители вообще. Главный приказчик.

_ 9. Приказчики и другие торговые представители.

Глава третья.

_ 10. Торговое товарищество вообще. Товарищество гражданское

и торговое.

_ 11. Торговый дом (товарищество полное и товарищество на вере);

его учреждение. Внутренние отношения торгового дома.

_ 12. Ведение торговли торгового дома; его внешняя сторона.

Распорядитель.

_ 13. Изменения в торговом доме; его продолжение и разрушение.

Глава четвертая.

_ 14. Акционерное товарищество; его общие свойства и виды.

_ 15. Юридическое положение учредителей. Складочный капитал

компании. Права акционера. Акция и ее свойства.

_ 16. Органы акционерной компании: общее собрание и правление.

Закрытие и ликвидация акционерной компании.

_ 17. Товарищество с переменным капиталом; его особенности.

Акционерная коммандита. Общий счет.

Глава пятая

_ 18. Объекты торгового права. Товары. Монеты и деньги. Другие

объекты.

_ 19. Торговые бумаги вообще. Бумаги ценные (денежные).

_ 20. Бумаги ценные (окончание). Бумаги товарные.

_ 21. Заключение торговых сделок. Сделки между отсутствующими.

Глава шестая.

_ 22. Предмет и содержание договора торговой покупки.

_ 23. Исполнение договора покупки. Неисправность сторон.

_ 24. Ответственность продавца после сдачи товара. Фактура и другие

товарные бумаги. Аукцион.

_ 25. Биржа и биржевые сделки вообще; их виды.

_ 26. Сделки с премией в отдельности. Репорт.

Глава седьмая

_ 27. Банковые сделки вообще. Сделки в отдельности.

_ 28. Вклады. Incasso. Производство платежей. Чек и перевод.

_ 29. Выпуск (emission). Конто-корренте; его свойства и применение.

_ 30. Договор конто-корренте; содержание договора. Сообщение

и проверка сальдо. Прекращение договора.

Введение.

_1. Предмет, содержание и характер торгового права.

Торговля и ее роды: торговля товарная и банкирская; торговля с обработкой и переработкой, предпринимательство; произведения умственного творчества; перевозка, экспедиция и хранение; кредит; справки, известия; страхование. Торговые обороты. Торговля как предмет торгового права. Торговое и гражданское право.

Предмет торгового права - торговля в тесном (в бытовом и в экономическом) *(1) и в расширенном (в юридическом и в фискальном) смысле *(2).

Под торговлей в тесном смысле разумеется торговля товарная. Торговцы этой торговли - купцы; ее основные сделки покупка и продажа, (купля-продажа, запродажа и поставка *(3); ее предмет - товары-движимости, как res corporales *(4). Торговец (купец) покупает или (скупает) товары от другого (производителя или тоже торговца) в расчете и в надежде продать (сбыть) этот товар другому с барышом (lucrandi causa), - сбыть, значит, опять посредством продажи (иногда и другой возмездной сделки) *(5). Товаром вещь становится и остается у торговца; товаром она перестает быть, когда достигнет своего потребителя. В товарной торговле торговец действует между производителем и потребителем; он подвигает, обращает товар от первого к последнему, но товар остается без изменения (с forma immutata) *(6).

Без изменения обращаются в торговле другие товары - некоторые из движимостей - res incorporales *(7). Таковы именно монеты и ценные бумаги; для них есть и свой особый рынок - биржа. Торговцы этой торговли - банкиры (а для монет и менялы); ее основные сделки те же, что и в товарной торговле. В банкирской торговле торговец (банкир, банк) обыкновенно действует между тем, кто выпустил, выдал бумагу, и тем, кто желает поместить в нее свой капитал; но торговец здесь нередко и сам выпускает (выдает) бумаги. В банкирской торговле выделяются: а) вексель, б) другие бумаги - процентные и дивидендные (долговые и паевые). Но в банкирскую торговлю, в круг оборотов и дел этой торговли (банкирские дела), входит еще и целый ряд других кредитных сделок. По своей важности и распространенности одна из бумаг банкирской торговли, вексель, уже давно составляет предмет особого вексельного права *(8).

Таковы два рода торговли в тесном смысле - товарная и банкирская.

Роды *(9) торговли в расширенном смысле:

Торговля товарная, но с изменением товара в его форме и в составе. Торговцы этой торговли - фабриканты, заводчики и ремесленники, - последние с известными ограничениями *(10). Такой торговец или а) приобретает (покупает) и сбывает (продает, поставляет), но сбывает уже после того, как приобретенный им товар им же (на его фабрике, заводе, в мастерской) подвергнут изменению в виде обработки или переработки; или же б) он подвергает изменению чужие вещи, чужие товары; они сданы (но не переданы) ему лишь для изменения, и потому после обработки или переработки подлежат возвращению *(11). В первом случае производятся все те же торговые обороты, но осложненные обработкой или переработкой; во втором случае торговые обороты получают вид предпринимательства (entreprise), как спекуляция на чужой труд *(12).

Предпринимательство является и в других случаях, где уже нет никакой обработки или переработки. Предприниматель употребляет чужой труд не для себя, а предлагает и употребляет его для других, в надежде и в расчете на (выгодную) разницу между стоимостью (ему) этого труда и ожидаемой платой от других *(13).

Обработка необходима для превращения в товары произведений умственного творчества. Произведения формы условно-символической (манускрипты книг и нот) превращаются в экземпляры через тиснение (печатание, литографирование); произведения формы образной (представляющей) превращаются и размножаются через копирование. В обоих случаях нужная обработка есть издание *(14).

Как товары (в виде экземпляров и копий) произведения умственного творчества ничем не отличаются от других товаров; торговля ими есть торговля товарная, а книгопродавцы - те же товарные торговцы. Но что касается превращения в товары, его может произвести лишь особого рода фабрикант или ремесленник - типограф *(15), литограф, гравер, фотограф и т. д. Издателем, значит, может быть: а) сам автор (или его преемник) или же б) другой. Один и другой остаются издателями как в том случае, если обработку произведут у себя, в своей типографии, так и тогда, если закажут таковую другому, - типографу, литографу и т.д., только что издательство самого автора не имеет торгового характера.

Таким образом, из-за произведений умственного творчества появляются: а) один из видов товарной торговли - торговля книжная, музыкальная и торговля художественными произведениями; б) один из видов торговли с обработкой - торговля типографов, литографов, фотографов *(16) и т.д., как предпринимательство; в) отдельный вид торговли - издательство произведений чужого умственного творчества.

Обращение товаров обыкновенно требует их перемещения. Перемещение товара может произвести и сам торговец - своими или нанятыми средствами. Но гораздо чаще перемещение производит другой - траспортер, перевозчик, возчик (а не извощик). Далее - перемещение товаров нередко встречает препятствия со стороны полиции или таможни: многие товары могут перемещаться с разрешения полиции, а большинство, переходя через границу, подлежат платежу пошлины, с чем связан целый ряд так называемых таможенных формальностей. Устранить такие препятствия может сам торговец или его поверенный, может это сделать и транспортер; но нередко появляется новое лицо - экспедитор; часто он же заботится о товаре в дороге, сберегает его во время приостановки перемещения, от своего имени получает от одного перевозчика и сдает другому для дальнейшего следования. Таким образом, перемещение товаров вызвало два рода торговли: перевозку (транспорт) и экспедицию (комиссионерство по отправлению и получению товаров) *(17).

Наиболее полной и разнообразной в своем развитии издавна представляется перевозка морем; уже со средних веков ее право развилось и сложилось в своеобразную и стройную систему, как право мореплавания или морское торговое право *(18).

С другой стороны, в самое последнее время на суше совершилось (и еще не закончилось) развитие другой перевозки - по рельсовым путям: по своей полноте и своеобразию железнодорожное право может быть сопоставлено и сравнено с морским правом *(19). Все другие виды перевозки (по рекам, озерам, гужем) имеют лишь второстепенное значение.

В ожидании перемещения (или после него) товар нуждается в сбережении (и в уходе); обязанность сбережения со стороны перевозчика (или таможни) еще не началась или уже прекратилась. Необходимость сбережения товаров вызвала особый род торговли, как хранение товаров, чужих для хранителя: таково содержание складов и вообще помещений для хранения (чужих) товаров (и содержание элеваторов); торговцы этой торговли - содержатели таких помещений *(20).

Для своего торговца всякая торговля предполагает большую или меньшую затрату ценностей (вещей, денег), подлежащую возмещению и притом - с излишком выручки над затратой. Чтобы сделать такие затраты и затем выручить их возмещение, - а оно может и не удаться, - торговец нередко нуждается в кредите: нужной для него суммою торговца снабжает (ссужает) другой, за известное вознаграждение (процент, комиссия). Такое снабжение - опять торговые обороты; обороты, как сказано выше, входят в состав банкирской торговли, а сделки по этим оборотам суть сделки кредита. Предмет этой торговли не кредит, а денежные суммы, как суммы; их передает один другому "в кредит", часто по доверию, но часто и с полным недоверием (непокрытый и покрытый кредит) *(21).

Как они описаны до сих пор, все роды торговли предполагают - у одних надобность (потребность), у других - готовность удовлетворить (погасить) эту надобность: на одной стороне спрос, на другой предложение. Спрос и предложение могут встретиться случайно; их встрече помогают рынки (и биржи), аукционные залы, учреждение торгов, ярмарок, как мест и периодов времени, назначенных для повторительно-правильных встреч спроса и предложения: здесь они легко встречаются, взаимно осведомляются, сближаются и сцепляются в сделки. Но такой же встрече помогает и особая осведомительная, справочная деятельность, - принятие заявлений о спросе и предложении. Это опять торговля, а ее торговцы - содержатели справочных контор и контор объявлений *(22).

Осведомление (новости, известия) имеют значение помимо отношения к спросу и предложению. Деятельность, направленная на добывание и доставление сведений, - не в каждом отдельном случае, вследствие справки, - а вообще публике, - если не всем и каждому (через выставление в публичных местах), то большему или меньшему кругу неопределенных лиц (подписчикам, абонентам), - тоже торговля, а ее торговцы - предприниматели телеграфных агентств, издатели разных (телеграфных и нетелеграфных) корреспонденций и справочных листков и (постольку) издатели газет *(23). Наконец, сама по себе торговля - деятельность предпринимателей и содержателей средств осведомления, каковы почта, телеграфы, а теперь и телефоны *(24).

Наконец, есть еще один вид торговли - страхование имущества и лиц; в торговых оборотах этого рода торговли - страховщики-предприниматели. Но страхование обязательное, страхование взаимное - вне определений торгового права *(25).

Таков предмет (Thatbestand) торгового права, "как роды торговли", торговые обороты, торговые предприятия, в тесном и в обширном смысле. Законодатель может расширить этот предмет *(26), может ту или другую его часть забыть или изъять из-под действия определений торгового права *(27). Но как он описан, этот предмет однороден во всех своих частях, во всех родах торговли и торговых оборотов: торговлей движет спекуляция - расчет и надежда на прибылъ (lucrum), как на (денежно-выгодную) разницу между затратами и их возмещением. В торговле все случается, но даром, задаром ничего не совершается и даже не предполагается, - pour гien - гiеn *(28).

Главный род торговых оборотов - торговля товарная; уже для нее главным образом возникли другие роды: для нее впервые появилась банкирская торговля с ее операциями; для нее работают фабрики и заводы, для нее развился транспорт и т.д. В товарной торговле, далее, множество подразделений; подразделения отражают различные точки зрения; но для торгового права они неважны, a то и безразличны *(29).

С торговлей, как составным фактом народно-хозяйственной деятельности, торговое право не имеет дела. С такой точки зрения торговля составляет предмет забот (и хлопот) для полиции и для политики внутренней и международной, в различных мерах и учреждениях той и другой. Для торгового права торговля является расчлененной, распределенной на отдельные торговли, как промыслы, как предприятия, как торговые обороты (торговые дела) отдельных лиц (физических и юридических). Таков собственно непосредственный, прямой предмет торгового права: оно имеет дело с торговцем и с его торговлей. В этом отношении торговое право сходится с финансовым; но разница в том, что для фиска торговля - материал и повод разного рода взиманий (податей, пошлин, акцизов, сборов), для торгового же права она материал и повод юридических отношений *(30), как отношений, охраняемых иском и судом. Торговое право есть, следовательно, частное право торговли, а торговая полиция, политика и фискальные обложения торговли составляют jus publicum торговли; есть для торговли свое международное право и свое уголовное право *(31). Только частное торговое право или просто торговое право имеет отдельную науку и свои отдельные кодексы *(32).

По своему содержанию торговое право ближе всего к гражданскому праву, оно в известном смысле - специальное гражданское право. Одно и другое право (гражданское, но не только, а торговое - только) определяют имущественные отношения. В одном и в другом праве эти юридические отношения разрешаются в права и обязанности вещного (безусловного) или обязательственного (относительного) свойства. Но в первом праве: а) Лицо становится торговцем, а торговец имеет особое местожительство (заведение), не всегда одинаковое с его местом жительства гражданским; он имеет торговое имя (фирма), не всегда одинаковое с его гражданским именем; имеет обязанности, неизвестные гражданскому праву (обязанность держать торговые книги), имеет свою несостоятельностъ и особую преступность; б) res гражданского права суть res и для торгового, но в качестве товаров; кроме того, в торговом праве появляются такие объекты, с которыми не имеет дела гражданское право (напр., ценные и товарные бумаги, заведения). С другой стороны, в) не все вещи гражданского права подлежат действию права торгового: таковы недвижимости. г) В гражданском и торговом праве юридические отношения одни и те же, но они видоизменяются в торговом праве. Так, владение (движимостями) одно и то же; но в торговом праве есть такие способы завладения (apprehensio) и такие признаки владения, которые неизвестны гражданскому праву; или, напр., торговый залог не таков, как залог гражданского права. Далее, договор поручения один и тот же, но образованное из этого договора торговое представительство отличается от представительства гражданского права. He одно и то же торговое товарищество и товарищество гражданское; из незатейливой гражданской сделки - займа, в торговом праве получается настоящий калейдоскоп сделок кредита. Наконец, та совокупность юридических отношений, - совокупность активная, подвижная, какою является торговля как промысел такого-то лица, - неизвестна гражданскому праву *(33).

По сравнению с гражданским правом, содержание торгового права более однородно и односторонне. Те институты гражданского права, в основании которых лежит принцип жертвы (безмездности), чужды торговому праву (семейное, наследственное право, дарение во всех его видах), В торговом праве действует начало; pour rien-гiеn. Отсюда, - процентность в гражданском праве бывает только выговоренная и штрафная (за неисправность); в торговом праве наоборот: процентность подразумевается, выговоренная беспроцентность сделки затемнит ее торговый характер. Торговому праву, очевидно, чужды такие институты, которые наиболее восприимчивы к влияниям исторического прошлого, к влияниям национальных правов, религии, политической организации страны (семья, наследование, землевладение). Покупка и продажа товара, учет векселя, страхование, чек, открытие кредита, расчет аварии, распределение дивиденда, - все это везде одно и то же, а торговец, банкир, акционер, комиссионер, капитан корабля - прирожденные космополиты.

Отношение торгового права к гражданскому напоминает то отношение, в каком римское jus gentium находилось к jus civile. Точной и неизменной границы здесь нет. Из гражданского торговое право берет готовыми не только понятия, но и целые институты, изменяя последние по-своему *(34). Но, благодаря, главным образом, действию обычая, торговое право скорее поспевает за развитием общественного быта. Отсюда его творчество: оно создает такие институты, которые чужды гражданскому праву, долго развивает их независимо (если не вопреки) от гражданского права, и затем сдает их уже готовыми последнему *(35).

He наступит ли время, когда торговое право сольется с гражданским, когда опять восстановится тo единое jus privatum, какое было в Риме? Это будет тогда, когда исчезнет различие между городом и деревней, когда к торговым оборотам станет причастною масса населения *(36). Но ранъше объединение *(37) может быть произведено: или а) в виде перетасовки гражданского и торгового кодекса с непрерывной нумерацией статей; или б) в виде сброшюровки обоих кодексов в один том с непрерывной пагинацией *(38).

_ 2. Торговое право в истории и в современном законодательстве. Литература.

Торговое право у римлян; обособление, развитие и характер торгового права в средние века; кодификация торгового права во Франции; кодификация торгового права в Германии; торговое право в Англии и в остальных странах Европы. Обособление литературы торгового права; обзор важнейших пособий литературы: французской, немецкой, английской и друг.

Римляне не знали обособленности торгового права. Отчасти в этом не было надобности, благодаря особенностям преторской юрисдикции и подвижности jus gentium. Рабство, в свою очередь, мешало разделению труда, первому условию разветвления торговли; оно же, далее, давало возможность обходиться без таких институтов, которые теперь неизбежны *(39). Римлянин организовывал свой торговый промысел, выделял свой торговый капитал (merx peculiaris), в виде рабского peculium. Затем, для торгового представительства он назначал раба institог'ом; magister navis тоже нередко раб. Тем не менее, кроме отрывочных юридических положений, разбросанных в Corpus juris civilis, есть несколько отдельных титулов, специально посвященных отношениям торговли. Важнейшие из них собраны в одной (XIV) книге Дигест: таковы титулы: 1) de ехeгcitoria actione, где определяется ответственность хозяина корабля (exercitor) за действия корабельщика; 2) De lege Rhodia de jactu - об авариях *(40); 3) De institutoria actione - об ответственности хозяина торгового заведения за действия приказчика *(41); 4) De tributoria actione определяет положение dominus'a к торговому peculium раба среди других кредиторов *(42).

Образование и обособление торгового права происходит в средние века; началось оно в итальянских городах *(43). Прежде всего развивается и закрепляется морское торговое право, вероятно, на почве обычаев и преданий морской практики средиземного побережья, уцелевших от античного права. Для нас эти обычаи и предания исчезли вместе с потерей знаменитого сборника морских законов и обычаев, Lex Rhodia. Древнейший из памятников средневекового морского права - Consolato del mare - морской судебник *(44).

Рано возник и развился в Италии вексель, ибо рано почувствовалась в нем надобность: он появился и водворился как средство перевода денег, - служба очень важная при тогдашнем колебаниии монетных систем, при страсти к паломничеству и к рыцарским приключениям, при необходимости отправлять огромные суммы в Рим для уплаты папской десятины, и проч. *(45).

He сразу и значительно позже последовало развитие сухопутного торгового права. Кроме других экономических условий, для этого было необходимо политическое господство торгового сословия, организованного в форме автономных городских корпораций. Раньше чем в других местах такая организация произошла в городах северной Италии. На почве городской автономии возникли и развились: а) статуты городов, установившие или закрепившие торговые обычаи (usanzae); б) выборная юстиция (consules), знакомая с usanzae, с деловой практикой, притом независимая от властей, охранявших права: каноническое (папа), феодальное и римское (император). Позднее, в республиках Ганзы, в городах Фландрии, Голландии и Германии, в городах Франции (благодаря покровительству королей), в значительной степени повторилась совокупность тех же условий, при которых торговое право возникло и развилось в Италии. При том же города Европы по сю сторону Альп нашли себе готовых учителей в лице итальянцев, или, как их тогда называли, ломбардцев. Эти "ломбардцы" разносили институты, понятия и термины торгового права по ярмаркам и торговым центрам Европы *(46).

Средневековое торговое право есть право городского сословия, право лично-сословное. Его источники - обычаи и постановления автономии городских корпораций (статуты); оно охраняется, разъясняется и отлагается в решениях (decisiones) городских судов (rotae), при участии самих же торговцев, с их parere's. Эти parere's, излагаемые для суда, подтверждают или разъясняют тот или другой обычай в данном случае (процессе), спорный, неясный для судьи. Государственная власть или не мешается совсем (как в Германии); или если и мешается (как во Франции), то лишь со второй половины XVI стол., но мешается изредка, без системы, случайно *(47).

Систематическое воздействие государственной власти и развитие торгового jus scriptum (кодификация) начинается с Людовика ХIУ. Ордонанс 1673 г. - первый кодекс торгового права (сухопутного и вексельного) *(48). Инициатива дела принадлежала Кольберу, а редакция ордонанса негоцианту Жаку Савари (Savary). За этим кодексом следовал другой, еще более важный и более совершенный - Ordonnance touchant la marine (или Ordonnance de la marine 1681 г.) *(49).

Другая попытка кодификации торгового права сделана в прусском Ландрехте 1794 года, где 8-й титул 2-й части (около 2000 __) посвящен торговому праву (сухопутному, вексельному и морскому).

В ордонансах Людовика XIV, как и в прусском Ландрехте, торговое право еще не отрешилось от средневекового характера: оно - право торгового сословия, связанного в гильдии и цехи, а не право торгового промысла, свободного для всех. От сословного характера торговое право отрешается впервые в французском торговом кодексе (le Code de Commerce) *(50).

В своем содержании Code de Commerce воспроизводит, часто без перемены редакции, ордонансы Людовика ХIV. Благодаря точности формулировки своих постановлений, их полноте (по тому времени), выдержанной однородности содержания (частное право), при полном проведении принципа бессословности *(51). Code de commerce стал родоначальником позднейших кодексов Европы: до появления общегерманских, вексельного и торгового, кодексов, он был господствующим типом, своего рода обязательной моделью, по которой составлялись другие кодексы.

На первой же конференции Таможенного Союза (1836 г.) был возбужден вопрос о составлении торгового кодекса, единого для всей Германии. Но лишъ через 19 лет, на восьмой конференции, была учреждена комиссия для составления вексельного устава. Комиссия выработала проект немецкого вексельного устава (Entwurf einer Deutsclien Wechselordnung), который и был публикован в 1848 г. временным правительством тогдашней империи. В 1856 г., опять на одной из конференций Таможенного Союза, снова возбужден был вопрос о составлении общего германского торгового кодекса. Назначенная для этого комиссия собралась в Нюрнберге в 1857 г., и положившая в основание своих работ проект, представленный Пруссией, окончила свою задачу к 11 марта 1861 г. Заседания для разработки проекта морского права происходили в Гамбурге.

Проект комиссии был одобрен тогдашним Союзным Сеймом. Сейм предложил правительствам, каждому в отдельности, ввести проект как торговый устав своего государства. Через такое отдельное введение Германия получала собственно не общий торговый устав всей Германии (в том числе и Австрии), а лишь одинаковые торговые уставы отдельных государств, входивших в состав тогдашнего Германского Союза. Введение проекта продолжалось (и не было окончено) до 1867 г., т.е. до образования Северо-Германского Союза, когда оба устава, вексельный и торговый, стали общими законами Северо-Германского Союза (с 1869 г.), а с учреждением Империи в 1871 г. они стали законами всей Германской империи. Оба устава, как сами по себе, так и благодаря вызванной ими литературе, остановили дальнейшее влияние французского кодекса на торговое законодательство Европы. Новейшие законодательные работы (в Бельгии, Венгрии, Италии и Швейцарии, Румынии, Испании, Португалии, некоторые из русских проектов: проект вексельного устава, правила о торговой записке, проект о торговых товариществах) совершены под влиянием вексельного и торгового уставов Германии, а напр., венгерский кодекс 1875 г. часто почти дословная перепечатка немецкого кодекса *(52).

Великобритания до сих пор не имеет торгового кодекса. Торговое право, как и гражданское, имеет свой Common Law, т.е., обычаи, признанные судами, и Statute Law - законодательство. Притом, как обычаи, так и законы различны не только в колониях, но и в каждом из трех королевств метрополии - в Англии, Ирландии, особенно в Шотландии, и даже на ближайших Норманских Островах (Gnernesey, Jersey и др.). Тем не менее, в последнее время и в Великобритании началось движение в пользу кодификации; отдельные части торгового права уже кодифицированы *(53). Английский Common Law - главный источник и торгового права Штатов Северной Америки. Что же касается Statute Law, каждый штат имеет свои отдельные законы, но ни один не имеет своего цельного торгового кодекса; общий закон для всей Федерации - закон 1872 г. об экипажах морских судов *(54).

Отдельная, самостоятельная литература торгового права образовалась сравнительно поздно, в половине XVI столетия. До этого же времени материи торгового права излагались смешанно с правом гражданским, каноническим или же с искусством торговли. Обособление литературы торгового права совершилось впервые в Италии *(55). Такому обособлению немало содействовало появление решений торговых судов (Rotae) в особых сборниках *(56).

Ордонансы Людовика XIV вызвали отдельную литературу во Франции. Особенно ордонанс 1681 года был обработан в двух сочинениях, которые остаются классическими и по сей день: это комментарий Валэна и трактат Эмеригона *(57).

В Германии выделение торгового права начато в преподавании, не ранее конца XVIII столетия. До тех пор торговое право терялось или в пандектах, где оно сообщалось иногда как usus modernus, или, и в большей степени, в сочинениях о торговле, как искусстве торговца. Первый, выделивший торговое право в отдельный предмет преподавания, был известный потом публицист, Георг Мартенс. Читаемый им в Геттингене специальный курс торгового права появился в печати в 1797 г. *(58) Такую же попытку и в том же Геттингене повторил Гейзе в 1814-1817 гг., на основании: учебника Мартенса *(59). С появлением доктрины отдельного немецкого права (в противоположность Pandektenrecht), созданной Эйхгорном, самостоятельности торгового права угрожала другая опасность - потеряться в системах немецкого частного права. Но и на этот раз спасение пришло из того же Геттннгена: Генрих фон Тэль (Thol) окончательно установил отдельность торгового от гражданского права *(60).

Современная литература торгового права, во всех ее разнообразных формах, вызвана кодексами; главным образом она посвящена многосторонней обработке этих кодексов. Понятно, почему эта литература началась раньше во Франции, чем в Германии. Формы французской литературы: а) подробная обработка Code de commerce, более или менее свободная в своей системе от рубрик кодекса, - это форма трактатов и курсов (Traites et Cours). б) Другая форма - учебная: это precis (repetitions, manuels). в) Третья форма - комментарий - в порядке статей кодекса, где часто толкование той или другой статьи получает характер отдельной монографии. г) Четвертая форма - словарь (dictionnaire), где в алфавитном порядке или излагаются отдельные темы или объясняются термины торгового права; и в этих словарях, по поводу отдельных вопросов, можно найти целые монографии, нередко ценные по полноте указаний на доктрину и практику (jurisprudence). Наконец, д) пятая форма - издания кодекса с объяснениями, примечаниями, и сопоставлениями (Codes annotes, expliques, mis en ordre, en raport, etc.)

С первых лет действия du Code de commerce началось и развитие литературы во всех указанных формах. Важнейшие из произведений в каждой форме:

Курсы и трактаты:

Pardessus, Cours de droit commercial, 1-e изд. 1814-1816 гг.; последнее, в 4 т., в 1856 г., переделанное Розером.

Vincens, Exposition raisonnee de la legislation commerciale, 3 vol. 1821 г.

Molinier, Traite de droit commercial, из 3-х томов вы- шел только 1-й, 1846 г. Особенно ценна Introduction historique I-CLIIIVII стр., где дан обстоятельный очерк развития торгового права.

Delamarre et Lepoitvin, Traite theorique de droit commercial, 6 vol. 1861 г.; собственно переделанное издание того же сочинения, вышедшего в 1840-56 гг., под заглавием: Traite du contrat de commission et des obligations conventionneles en matiere de commerce.

Bravard-Veyrieres, Traite de droit commercial - сочинение пo смерти автора издал с примечаниями и дополнениями Сh. Demangeat; 6 vol., 1862-1868 г.; начало выходить 2-м изданием, появились томы 1 и 2-й.

Из учебной литературы: Delvincourt, Institutes de droit commercial, 2 vol. 1810 г.,

Bravard-Veyrieres, Manuel du droit commercial, 6-е изд. 1861 г.

Riviere, Repetitions ecrites sur le Code de commerce, 14 изд. 1878 г.

Hoechster, Sacre et Qudin, Manuel de droit commercial francais et etranger, nouvelle edition, 1874 г.

Boistel, Precis du cours de droit commercial, 3 изд. 1884 г.

Его же: Manuel de droit commercial, 1887 г.

Lyon-Caen et Renault, Precis de droit commercial 1-2 vol., 1884-85 гг; 2-е изд., сильно распространеное, начало выходить под заглавием: Traite de droit commercial; предположено в 8 томах; вышел 1 т. и 1 fascicule 2 тома 1888-90 гг.

Их же: Manuel de droit commercial, 1887 г.

Laurin, Cours elementaire de droit commercial. 3-e изд. 1890 г.

Комментарии:

Bedarride, Commentaire du Code de commerce, 18 vol.: начал выходить в 1854 г.; с тех пор было уже несколько изданий по отдельным томам.

Alauzet, Commentaire du Code de commerce, 6 vol. 1868 г.

Из словapeй наиболее полный и новый:

Ruben de Couder, Dictionnaire de droit commercial, industriel et maritime, 6 vol. 1879-1881 гг. Это переработанный словарь Goujet и Merger.

Издания кодекса с примечаниями:

Rogron, Code de commerce explique, 11 изд. 1881 г.; затем издания в общем собрании кодексов, - Sirey-filbert, Roger-Sorel и друг.

Вне кадра указанных форм находятся:

Masse, le Droit commercial dans ses rapports avec le droit des gens et le droit civil, 4 vol., 3 изд. 1873 г. Наконец,

Locre, Legislation civile, commerciale et crimmell de la France, T. XVII-XXI заключает в себе материалы и дебаты, какие были при составлении кодекса: - важно для объяснения кодекса из его мотивов; важно также и сочинение Locre - Esprit du code de commerce, изд. 1829 г., 4 vols.

Французские сочинения общего содержания обнимают

собою весь Code de commerce, т.е. торговое право, сухопутное и морское, и право вексельное (lettre de change).

Монографическая литература также обширна; мы оставляем ее в стороне, как и специальную литературу морского права. Но перечень общих сочинений был бы не полон без указания еще на:

Namur, le Code de commerce belge revise, 3 vol., 2 изд. 1884 г., как новая переделка Cours de droit commercial 1866 г., Toro же автора.

Biot, Traite theorique et pratique du droit commercial, 2 vols., 6-е изд. 1887 г. *(61).

Немецкая литература получила сильное развитие с изданием уставов: вексельного и торгового. В своих формах она тесно примыкает к университетскому преподаванию; отсюда ее господствующий тип: Handbuch и Lehrbuch. Ho потребности практики - научно обращаться с кодексом, вызвали и другие формы, какие выработались во Франции.

Важнейшие сочинения общего характера:

Thol, DasHandelsrecht (без морского права), в новой переделке применительно к торговому и вексельному уставам, 1 том, 6 издание 1879 г.; 2-й том Das Wechselrecht, 4-е изд. 1878 г., и 3-й том: das Transportgewerbe, 1880 г. В методологическом отношении сочинения Тэля превосходят все, что появились до и после них. По своей логической виртуозности Тэль не имеет себе соперника, до сих пор не нашел и подражателя.

Goldschmidt, Handbuch des Handelsrechts, 1-й том во 2 изд. 1874 г.; 2-й том вышел в 1868 г., а вторым изданием (1880 г.) только один выпуск. Сочинение не окончено; 1 т., кроме введения, заключает в себе предварительные учения: об источниках права, о торговце, о торговых действиях; во 2-м томе изложено учение о товаре. He говоря уже о высоких достоинствах изложения, громадная эрудиция автора, не только в юридической литературе, но и в истории, в экономических науках, необозримое богатство литературных указаний, глубина и меткость анализа торгово-юридических понятий, - все это сделало бы Handbuch Гольдшмита произведением беспримерным, по крайней мере в литературе XIX столетия; к сожалению, этот Handbuch (не только немецкого, но и всемирного торгового права) не доведен и до половины; вряд ли он будет закончен. Его же:

System des Handelsrechts (обнимает вексельное и морское право), 2-е изд. 1889 г. Это конспект лекций, часто с одними лишь рубриками; но зато богат указаниями на литературу.

Endemann, das deutsche Handelsrecht, 4-е издание 1887 г. (без морского и вексельного права). Сочинение замечательно, между прочим, как попытка - ввести в юридические определения экономическое содержание.

Gareis, Das deutsche Handelsrecht, 3-е изд. 1888 г.; обнимает вексельное и морское право.

Behrend, Lehrbuch des Handelsrechts, 1880-1886 гг. Учебник должен в двух томах обнимать морское и вексельное право; но пока вышли лишь четыре выпуска 1 тома; четвертый выпуск заключает учение о товариществах; сочинение обильно сравнениями различных торговых кодексов.

Gosack, Lehrbuch des Handelsrechts (и морское право), 1888 г. Наконец,

Handbuch des deutschen HandelsSee - und Wechselrechts, 4 т. 1881-1885 гг., издано Эндеманом. Сборный труд около 20 лиц - профессоров и практиков; по богатству (не всегда нужного) содержания и по полноте изложения всех отделов торгового права, этот Handbuch - необходимая настольная книга для всякого юриста.

Та же причина, что и во Франции, вызвала и литературу комментариев; из них важнейшие:

Hahm, Gommentar zum Allgemeinen Deutschen Handelsge-setzbuch, 2 т. в 3-м издании 1879 г.

Anschutz und Voldendorff, Kommentar zum Allgemeinen Deutschen Handelsgesetzbuch, 3 т. 1868 -1874 г.

Puchelt, Commentar zum Allgemeinen Deutschen Handelsgesetzbuch, 1874 г.

Все три комментария не касаются морского права.

Makower, Das allgemeine deutsche Handelsgesetzbuch, mit Kommentar, 10-е изд. 1890 г., обнимает и морское право.

Многочисленны издания кодекса с объяснениями текста; таковы издания Keyssner'a, Kowalzig'a, Litthauer'a и др.

Литература комментариев и изданий кодекса с объяснениями берет свой материал из "мотивов", высказанных в прениях заседаний Комиссии, составлявшей проект кодекса.

Эти прения изложены и опубликованы бывшим секретарем Комиссии, Люцем (Lutz), как:

Protokolle der Kommission zur Berathung eines allgemeinen deutschen Handelsgesetzbuches, 10 томов (10-й Beilageband) с реестром.

Другое подспорье для литературы - решения Верховного Имперского Суда в Лейпциге (сначала торгового, а теперь гражданского для всей Империи).

Есть также и популярные сочинения, таковы: отчасти приведенный выше учебник Гарейса, затем сочинения Оскара Вэхтера, Дапа и др. Наконец, в учебниках частного немецкого права (не во всех) отводится место и торговому праву *(62).

Из Английско-американской литературы, как пособия (кроме разных отделов в комментариях Блэкстона-Стивена, Кента), могут быть указаны:

Smith, A Compendium of mercantile Law, 9 изд. 1877 г.; новое, 10 изд. 1890 г.

Stewens, Elements of mercantile Law, 1889 г.

Thornton, Principles of commercial Law, 1890 г.

Townsend, Compendium of commercial Law 1872 г.

Для сравнительного изучения ныне действующего торгового права разных стран, необходимо:

Marghieri, Diritto commerciale Italiano, 2 тома 1884-1885 гг.; сочинение доведено до учения о договоре покупки.

L. Franchi, Manuale del diritto commerciale Italiano, вышла 1-я часть 1890 г.

D. Supino, Diritto commerciale, 2-е изд. 1890 г., в популярном, но отчетливом и наглядном изложении.

Голландская литература имеет весьма ценные пособия, каковы:

Holtius, Voorleezinigen ower Handelsen Zeeregt, 2 т. 1861 г.

De Wal, Het Nederlandsche Handelsregt, 3 т. 1866-1870 гг.; специально как пособие для лекций.

Kist, Beginiselen van Handelsregt, 4 vol., 2 изд. 1874 г.

Asser, Schets van het Nederlandsche Handelsregt, 1885 г., сжатый, но полный учебник популярного характера (для коммерческих школ). Полнейший указатель (до 1872 г.) библиографии торгового права можно найти в каталоге Commerz Bibliothek при Гамбургской бирже.

Oscar Borchardt, Die geltenden Gesetze des Erdbals, в алфавитном порядке стран, 1 и 2-й томы; 2-е издание сборника, составленного S. Burchardt'oм, 1884 г. Вексельные уставы - предмет особого сборника. Для текущей литературы и законодательства незаменимо: Zeitschrift fur das Gesammte Handelsrecht Гольдшмита.

_ 3. Русское торговое законодательство; русская литература торгового права.

Обзор содержания Устава Торгового; переработка Устава в издании 1887г. и значение переработки; характер и недостатки Устава Торгового. Важнейшие пособия из русской литературы.

Русское торговое право не кодифицировано *(63), а сведено в два устава: Устав Торговый и Устав Судопроизводства Topгового. Оба устава помещены во 2 ч. XI т. Св. Зак., там же помещены еще Уставы: кредитный, о векселях, консульский и Устав о промышленности. Таков свод и вид русского торгового права, в издании 1887 г. с продолжениями к нему 1889 г. Здесь подлежит рассмотрению лишь Устав Торговый в его нынешнем виде.

Он состоит из трех книг (заключающих в себе 762 статьи).

Книга I-я: о договорах и обязательствах, торговле свойственных. После (двух) общих положений (ст.I-2), книга распадается на два раздела. Раздел I-й: о найме приказчиков и торговых поручениях. Сообразно с заглавием в разделе две главы: 1-я - о найме приказчиков (ст.3-38), 2-я - о торговой поверенности (ст.39-62). Раздел 11: о торговом товариществе. В разделе пять глав: 1-я - общие положения (ст.63-70); 2-я - о товариществе полном (ст.71- 80); 3-я - о товариществе на вере (ст.81-86), 4-я - об акционерных обществах и товарществах на паях (ст.87-88); 5-я - о товариществах артельных (ст.89-104). Книга 2-я "о морской торговле". Она распадается на шесть разделов. Раздел I-й: о мореходных торговых судах. Раздел распадается на пять глав: 1-я - о построении, оснащении и свидетельстве мореходных судов (ст.105-123); глава 2-я - об измерении вместимости купеческих судов (ст.124-137); глава 3-я - о внесении судов в корабельные списки и о патентах на плавание под русским флагом (ст.138-164); глава 4-я: о покупке и продаже торговых судов (ст.165-170); глава 5-я: о товариществе в построении, покупке и содержании судов (ст.171-182). Раздел II: "о торговом мореплавании". Раздел распадается на восемь глав: 1-я - о праве мореплавания (ст.183-184); глава 2-я: о корабельных документах (ст.185-189); глава 3-я - об экипаже на Российских торговых судах (ст.1.90-215); глава 4-я - о найме корабельщика или судовщика (ст.216-255); глава 5-я - о найме корабельных служителей и водоходцев (ст.256-314); глава 6-я - о лоцманах или проводниках (ст.315-322); глава 7-я - о найме кораблей или судов под груз (ст.323-361); глава 8-я - о защите торговых судов и кораблей (ст.362-380). Раздел III-й - о бодмерее и займе припасов на море. Сообразно заглавию раздел распадается на две главы: 1-я - о бодмерее (ст.381-386), глава 2 я - о займе припасов на море (ст.387-390). Раздел IV-й - об аварии. Одна статья в разделе (391) вне деления на главы, -в ней перечисляются "роды" аварий - и затем раздел распадается на четыре главы: глава 1-я - об аварии, или морских убытках малых, простых и частных (ст.392-396); глава 2-я - об аварии или морских убытках больших и общих (ст.397- 418); глава 3-я - об аварии или морских убытках взаимного вреда между купеческими судами (ст.419-465); глава 4-я - об удовлетворении частных убытков от повреждения купеческих судов казенными и обратно (ст.465-477). Раздел V - о помощи и спасении в случаях кораблекрушения и о принадлежности потопленных вещей. Раздел распадается на две главы: глава 1-я - о помощи и спасении в случаях кораблекрушения (ст.478-522); глава 2-я - о принадлежности потопленных вещей, поднимаемых при очищении рейдов, и о вознаграждении за поднятие сих вещей (ст.523-537).

Раздел VI-й о морском страховании. Раздел распадается на четыре главы: глава 1-я - общие положения (ст.588-544); глава 2-я - о предметах морского страхования (ст.545-547); глава 3-я - о составлении договора морского страхования (ст.548-554); глава 4-я - об исполнении договора морского страхования (ст.555-588).

Книга 3-я о торговых установлениях. После двух статей (589-590), где определены и перечислены торговые установления, книга распадается на четыре раздела. Раздел I - о биржах и ярмарках. Сообразно заглавию раздел распадается на две главы: глава 1-я - о биржах (ст.591-598); глава 2-я - о ярмарках (ст.599-604). Раздел, II - о купеческих и маклерских книгах. Сообразно заглавию раздел распадается на две главы: глава 1-я - о купеческих (конторских) книгах (ст.605-627); глава 2-я - о маклерах и маклерских книгах и записках (ст.628-650). Раздел III - о торговых мерах и весах. Раздел распадается на три главы: глава 1-я - о системе российских мер и весов (ст.650-667); глава 2-я - о выделке и клеймении мер и весов (ст.667- 694.); глава 3-я - о надзоре за употреблением законных мер и весов, поверке и в свидетельстве оных (ст.695-708).

Но есть еще Раздел IV (по продолж. 1889 г.) о товарных складах. После четырех статей (709-712) вне разделения на главы, Раздел распадается на две главы: глава 1-я - о складах для отдельного хранения товаров, принадлежащих разным хозяевам (ст.713-754); глава 2-я - о складах для хранения товаров, подлежащих обезличению (ст.755-762) *(64).

В своем новом издании (1887 г.) Устав действительно "переработан" *(65).

Сравнительно с изданием 1857 г. переработка прежде всего изменила внешний состав Устава: а) Выброшена вся 1-я книга предыдущего издания ("о праве на торговлю" - 539 статей); ее заменило второе (ст.2) из общих положений книги 1-й нынешнего издания *(66); б) Из книги 2-й изд. 1857 г. выделен весь I Раздел; он составляет теперь отдельный Устав о векселях. в) Выделена далее и книга 4-я - о судопроизводстве в делах торговых; теперь она составляет отдельный Устав судопроизводства торгового (643 статьи); г) из книги 5-й прежнего издания выделен раздел I: o консульствах (133 статьи); теперь он составляет отдельный Устав Консульский *(67). Понятно, что эта переработка почти на две трети сократила число статей Устава Торгового *(68).

Переработка 1887 г. произвела и другую перемену, внутреннего, существенного значения. После этой переработки: а) Устав перестал быть сословно-купеческим законом *(69); б) Устав отрешен от формальной связи с особенностями производства коммерческих судов.

а) Устав перестал быть сословно-купеческим законом: право на торговлю не есть более право купеческого сословия как одно из его прав состояния, со всеми разделения и подразделениями по состояниям: теперь это право бессословное, всех и каждого *(70); нет здесь иных ограничений, кроме тех, какие изложены в "Уставе и в законах гражданских" *(71).

б) Устав отрешен от формальной связи с особенностями производства коммерческих судов: Устав судопроизводства торгового перестал быть частью (одною из его книг) Устава Торгового. Отсюда: не только торговые законы, но и торговые обычаи получают применение во всех судах, а не в одних лишь судах коммерческих *(72): применение принятых в торговле обычаев не есть более особенность торговой юрисдикции *(73). Таким образом торговый обычай проникает теперь и туда, где прежде ему не было места, - в суды общие *(74), а в судах мировых его применение не зависит от тех условий, при каковых там допускаются "местные обычаи" *(75).

Устав Торговый все же, быть может, самый запущенный и, во всяком случае, один из наименее удовлетворительных отделов нашего законодательства. Несмотря на значительную массу статей *(76), он крайне беден юридическим содержанием.

В самом деле, своим заглавием его книга 1-я обещает определить "договоры и обязательства, торговле свойственные"; но в своих постановлениях говорит лишь о найме приказчиков, об отдельных поручениях и о товариществе *(77). Таким образом, основные сделки оборотов торговли товарной, банкирской, товарной с переработкой и т.д. даже не затронуты; все, что определяет книга - торговое представительство и товарищество - вот и все.

Другой недостаток Устава Торгового - устарелость большинства его постановлений. Устарела книга 1-я *(78), устарела и книга 2-я (о морской торговле) *(79). "Морское дело" теперь устроено совсем не так, как оно было 100-150 лет тому назад *(80), а многие из терминов книги 2-й чисто архаического свойства *(81).

Многое в Уставе Торговом не на своем месте (leges fugitivae). Прежде всего, не на своем месте вся книга 3-я (о торговых установлениях), ее неуместность признана в ней самой; а затем в ней не на месте раздел II-й (о купеческих и маклерских книгах) - те и другие никак не могут быть отнесены к числу "учреждений и мер к лучшему и успешнейшему движению торговых дел, как вне, так и внутри Империи" *(82). Уж больше на своем месте здесь был Консульский Устав. Что же касается книги 2-й, она (особенно в новейших прибавках, внесенных переработкой) заключает в себе много материй самого разнообразного свойства. Есть здесь немало постановлений технического характера *(83), затронута полиция портов, есть даже "нормальная табель довольствия команд" *(84). Словом, здесь есть кое-что о кораблестроении, о портовой полиции, о морской технике, об измерении кораблей, т.е. то, что обыкновенно составляет предмет так называемых законов о торговом флоте *(85), хотя и нет, напр. обязательного периодически-регулярного освидетельствования кораблей в интересах экипажа и пассажиров *(86).

Таким образом, и в его нынешнем и переработанном виде и составе Устав Торговый все же есть свод, даже склад, обломков законодательной деятельности разных царствований, начиная с Петра В., отрывочно и случайно измененный и подновленный в прошлое и в нынешнее царствования. Но эта законодательная деятельность развивалась, главным образом, под влиянием неодолимого желания: поскорее, путем распоряжений сверху, создать в России "торги и промыслы" и тем "умножить государственные доходы" *(87). Отсюда - в Уставе Торговом везде рассеян материал фискальный, полицейский, торгово-полицейский, даже технический, среди материала юридического *(88). Очевидно, при таком состоянии и составе главного источника нашего торгового jus scriptum, нельзя требовать от него ни отчетливых юридических понятий, ни однообразной терминологии, ни точности выражений, ни взаимного соотношения одних постановлений с другими, - а таковы условия, без которых невозможна ни экзегеза, ни интерпретация. Вот почему извлечение юридических понятий, формулировка руководящих начал, неизбежно получают характер лишь вероятных гаданий, имеющих за собой авторитет иностранного торгового права и его литературы *(89).

Тесно связан с Уставом Торговым - Устав Кредитный. Это свод положений о разных государственных учреждениях и нормальных уставов разных негосударственных банков, есть постановления и касательно обществ взаимного кредита, хотя последние и по сей день не имеют нормального устава *(90). Из кредитного устава можно узнать: а) какого рода и чьи (кредитные) бумаги обращаются в торговле; б) можно до некоторой степени ознакомиться и с главнейшими из банковых операций.

Что касается Устава о промышленности (фабричной и ремесленной), в нем, по самому назначению его, юридического материала немного *(91).

Русская литература:

Bunge, Darstellung des heutigen Russischen Handelsrrehts mit Rucksicht auf die deutschen Ostseeprovinzen, 1829 г.

Михайлов, Торговое право, I860-62 гг.; к торговому праву относится только по названию.

Рfaff, Lehrbuch des russischen Handelsrechts, 1805 г. (кажется, только вексельное право, и то не окончено; по-видимому, совершенная редкость, которую трудно и видеть).

Цитович, Лекции по торговому праву, 2 выпуска, 1873 - 74 гг. (Доведено до учения о торговом представительстве).

Его же: Очерк основных понятий торгового права, 1886 г.

Башилов, Русское торговое право, практический курс; вышел один 1-й выпуск, 1887 г. (до торговых товариществ).

Шершеневич, Курс торгового права 1889 г. - Есть и комментарии;

Г.К. Мартенс, Опыт комментария русского торгового права, на основании решений судебных мест Империи (собственно решений Сената и С.-Петербургского Коммерческого Суда), 2 тома, 1880г.

В издании Д.А. Носенко, мы имеем текст нашего писанного торгового права, сопоставленный с выписками из решений Сената (гражданского кассационного и 4-го департаментов): Устав Торговый 1888 г. и Устав Судопр. Торгов. - изд. 1888 года *(92).

Наконец, в Курсе гражданского права К.П. Победоносцева, ч.III, изд. 2-е 1890 г., многие из вопросов торгового права затронуты и часто даже изложены в связи с соответственными вопросами гражданского права *(93).