Методика составления гражданско-правовых договоров

Можно выделить несколько стадий процесса составления договора:

- установление характера отношений, которые предполагается урегулировать договором;

- выбор типа договора;

- изучение законодательства и руководящих разъяснений высших судебных инстанций;

- определение структуры договора;

- подготовка текста договора.

Первая стадия является важной. Ее задачи: установить действительную волю контрагентов по договору с учетом цели, которой они стремятся достичь его заключением, и наиболее полно представить себе модель будущих взаимоотношений сторон.

Юристу следует подбирать вид договора, оптимальный именно для данной обслуживаемой им стороны, не полагаться без достаточных оснований на предложения контрагента, так как интересы сторон при выборе договора могут не совпадать. Должны быть приняты во внимание и налоговые последствия, связанные с реализацией договора (важно учитывать налоговые последствия).

Гражданские отношения, которые невозможно или нецелесообразно типизировать, также могут быть оформлены гражданско-правовым договором (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 420 ГК РФ). Применительно к нетипизированным договорам уяснение характера взаимоотношений сторон приобретает еще большее значение, поскольку пробелы договорного регулирования в такой ситуации трудно восполнимы субсидиарным применением правовых норм.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор) (п. 3 ст. 420 ГК РФ).

Стороны могут заключить и так называемый предварительный договор, т. е. договор о заключении другого (основного) договора в будущем (ст.429 ГК РФ). Цель такого договора – «связать» контрагентов и гарантировать заключение предусмотренного в предварительном договоре основного договора на ранее оговоренных условиях. Уклоняющаяся от заключения основного договора сторона может быть понуждена к его заключению другой стороной через суд.

Особенность этого договора в том, что он состоит из двух основных частей. Первая часть относится собственно к предварительному договору и предусматривает обязанности сторон по заключению основного договора. Вторая часть предварительного договора посвящена условиям, на которых подлежит заключению основной договор. Предварительный договор должен содержать все существенные условия основного договора.

Выбрав лучший тип договора, следует изучить относящееся к нему законодательство с целью:

- «освежить» в памяти содержание нормативных актов;

- установить последнюю их редакцию;

- выявить соотношение между общими и специальными нормами;

- установить возможность применения диспозитивных норм. На диспозитивный характер нормы указывают содержащиеся в ней формулировки «если иное не установлено соглашением сторон договора», «если иное не предусмотрено договором». Возможность определения сторонами условий договора является проявлением принципа свободы гражданско-правового договора, но действие этого принципа имеет свои границы, в том числе в части свободы определения условий договора. Договор должен соответствовать императивным нормам: обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения (ст. 422 ГК РФ). Императивные нормы не могут быть изменены соглашением сторон;

- выяснить существенные условия договора. Без включения их в договор он считается незаключенным. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Полезно ознакомиться с имеющими отношение к данному виду договоров руководящими разъяснениями высших судебных инстанций. Это позволит лучше уяснить правовые нормы и избежать при составлении договора ошибок, приводящих к судебным конфликтам.

Договор может быть заключен несколькими способами. Одним из самых распространенных является составление единого документа.

Такой документ должен иметь название - договор (соглашение, дополнительное соглашение), содержать дату и место его заключения, а также указание на стороны соглашения и должен быть подписан уполномоченными лицами.

7 апреля 2015 года, вступил в силу закон, позволяющий организациям отказаться от использования печати (Федеральный закон от 06.04.15 № 82-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отмены обязательности печати хозяйственных обществ»).

Обязательное скрепление договора печатью требуется, если стороны рассматривают проставление печати как атрибут письменной формы договора.

Стороны в договоре хотя бы раз (в его преамбуле либо в конце договора, где содержатся сведения о реквизитах сторон), должны быть обозначены с максимальной степенью индивидуализации.

Граждане индивидуализируются путем указания на фамилию, имя, отчество (полностью), место регистрации, место фактического проживания (если оно не совпадает с местом регистрации), паспортные данные.

Информация о юридическом лице должна содержать указание на его полное наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения и на фамилию, имя и отчество лица, уполномоченного на подписание договора. Если договор подписывается от имени индивидуального предпринимателя, то необходима ссылка на документ, подтверждающий этот статус. Не будет лишней информация о банковских реквизитах (это особо актуально при последующей претензионной переписке, когда нарушитель может ссылаться на неизвестность платежных реквизитов, которые не были указаны в тексте претензии).

Как граждане, так и юридические лица могут заключать договор через представителей. В этом случае факт представительства должен быть отражен в договоре записью о представителе и ссылкой на его полномочия (доверенность, договор поручения и т. п.). При подписании договора представителем в качестве стороны договора должен быть указан не представитель, а представляемый.

Стороны в договоре именуются так, как они обозначены в законе применительно к тому либо иному договору: покупатель - продавец, подрядчик - заказчик, арендатор - арендодатель и т.п.

При составлении нетипизированных договоров или договоров, применительно к которым закон не указывает на наименование сторон, стороны рекомендуется именовать так, чтобы при восприятии договора принятые обозначения были удобны (никогда не указывать: сторона 1, сторона 2). В дальнейшем по тексту следует придерживаться принятого сокращения.

Выбор структуры договора определяется его содержанием. Не следует оформление элементарных отношений усложнять за счет искусственного выделения в договоре разделов и подразделов. В этом случае можно ограничиться последовательным изложением условий, не группируя их по разделам. В сложных договорах структурирование текста необходимо.

Собственно содержание договора, как правило, включает в себя предмет договора, права и обязанности сторон, ответственность, положение о сроке действия договора и основаниях его изменения и прекращения. Договор может содержать также особые условия.

Иногда с целью избежания перегруженности непосредственно текста договора целесообразно некоторые его положения оформить в качестве приложений (подробное описание индивидуальных признаков вещи либо перечень передаваемого имущества в договоре купли-продажи, задание подрядчику, творческая заявка в авторском договоре заказа, план арендуемого помещения и т. п.). Приложение должно содержать указание на принадлежность к договору и быть подписано сторонами.

В разделе «Предмет договора» в сжатом виде формулируется суть оформляемых договором отношений путем изложения основных прав и обязанностей сторон. За образец берется имеющееся в законе определение договора.

С точки зрения момента возникновения договорных отношений, важно четко зафиксировать консенсуальный либо реальный характер договора. Формулировка консенсуального договора содержит указание на обязанность лица, например «продавец обязуется передать». В реальном договоре используется термин «передает», например «заимодавец передает» (а не «обязуется передать», как в консенсуальном кредитном договоре). Это особенно важно для случаев, когда закон позволяет соглашением сторон придать договору консенсуальный либо реальный характер (например, в отношении договора дарения - п. 1 ст. 572 ГК РФ).

Права и обязанности обычно группируются по субъектам, за которыми они закреплены. Положения о правах следует отделить от положений об обязанностях. Объемные по содержанию группы прав и обязанностей (как правило, процедурного характера) целесообразно обособить в отдельные разделы.

Раздел о правах и обязанностях сторон может существовать как самостоятельный либо быть объединен с разделом об ответственности. Во втором случае при установлении обязанности здесь же оговариваются меры, гарантирующие ее исполнение.

При изложении правил раздела об ответственности важно учесть следующие принципиальные положения:

- по общему правилу каждая обязанность должна быть "гарантирована" мерой ответственности за её невыполнение;

- в договоре не должно быть мер ответственности, не предусмотренных законом;

- возможность установления виновной ответственности при нарушении обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ);

- возможность установления солидарной ответственности (п. 1 ст. 322 ГК РФ) и устранения таковой по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 322 ГК РФ);

- характер неустойки по соотношению с убытками (зачетная, штрафная, исключительная, альтернативная). По умолчанию будет применяться зачетная неустойка, т. е. убытки подлежат взысканию лишь в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ);

- возможность увеличения в договоре размера законной неустойки, если закон этого не запрещает (п. 2 ст. 332 ГК РФ);

- невозможность установления за одно и то же правонарушение нескольких мер гражданско-правовой ответственности (например, одновременное взыскание договорной неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами незаконно);

- возможность установления в договоре размера процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), отличного от общего правила;

- возможность закрепления в договоре иных по сравнению с законом правил определения убытков (п. 3 ст. 393 ГК РФ). В договоре можно указать, например, что убытки будут определяться по ценам, сформировавшимся на определенной бирже на конкретный момент;

- возможность освобождения по соглашению сторон от исполнения обязательства в натуре при возмещении убытков и уплате неустойки (ч. 2 ст. 396 ГК РФ).

Раздел об основаниях изменения и расторжения договора необходим, если стороны хотят воспользоваться возможностями диспозитивных норм, относящихся к изменению и расторжению договора.

Общие положения об основаниях и порядке изменения и расторжения договора содержатся в главе 29 ГК РФ. Пункт 1 ст. 450 исходит из презумпции возможности изменения и расторжения договора по соглашению сторон, но договором или законом может быть введен на это запрет.

Соглашение о расторжении или изменении договора является разновидностью сделки (договора), к которым предъявляются общие требования, содержащиеся в нормах о сделках и договорах.

С точки зрения юридической техники изменения в договор можно отразить одним из следующих способов:

- путем изложения отдельных разделов, пунктов, фраз, предложений договора в новой редакции;

- путем внесения изменений в некоторые разделы, пункты, фразы, предложения договора;

- путем дополнения договора новыми условиями;

- путем исключения из договора некоторых условий.

В соглашении об изменении и дополнении договора (оно может именоваться соглашением, дополнительным соглашением, дополнением) рекомендуется подробно указывать наименование, номер, тип, дату заключения договора, в который вносятся изменения.

В некоторых ситуациях, в частности, для облегчения бухгалтерского отражения соответствующих изменений или для систематизации, если их много, целесообразно указывать причины изменения договора.

Одностороннее изменение и расторжение договора допускается только в случаях прямо предусмотренных кодексом, другими законами или договором (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

В договоре могут быть указаны дополнительные (по сравнению с законом) основания его расторжения, а также предусмотрен внесудебный порядок отказа от договора (см. п.п.2-3 ст. 450 ГК РФ). Например, в договоре аренды между предпринимателями можно предусмотреть и иные, чем в ст. 619-620 ГК РФ, основания его досрочного прекращения в одностороннем порядке, а также указать на возможность его одностороннего расторжения без обращения в суд. Однако такое широкое усмотрение сторон возможно лишь в отношении изменения и прекращения обязательств, связанных с осуществлением сторонами договора предпринимательской деятельности.

Односторонний отказ от исполнения обязательства, не связанного с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ). В частности, Конституционный суд РФ признал незаконной практику банков, заключающих срочный договор банковского вклада с вкладчиками-гражданами на условиях права банка на одностороннее уменьшение процентов.

В соответствии с п.1 ст. 451 ГК РФ в договоре можно предусмотреть запрет на его изменение либо расторжение в связи с существенным изменением обстоятельств.

Законодательством и практикой выработаны определенные требования к оформлению договора. Текст договора должен быть написан ясно и четко. Без необходимости не следует использовать иностранные слова, а также узкоспециальные термины без их определения в договоре.

Недопустимы в договоре зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, подчистки либо подписки. В договоре, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью (если стороной является юридическое лицо). Договоры, составленные с нарушением указанных требований, не принимаются нотариусами для совершения нотариальных действий (ст. 45 «Основ законодательства о нотариате»).

Пункты договора нумеруются. Если раздел договора содержит только один пункт, то он отдельно не нумеруется.

В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. На практике следует быть очень осторожными при согласовании гражданско-правовых документов по факсу, электронно, а уж тем более по телефону.

Для того чтобы документы, подписываемые или передаваемые таким путем, свидетельствовали о заключении договора между сторонами именно на тех условиях, которые имели в виду стороны, следует соблюдать правила о порядке оформления оферты и акцепта.

Если у стороны, получившей оферту (проект договора), имеются возражения по предложенным другой стороной условиям, то данная сторона может отказаться от заключения договора либо составить протокол разногласий.

Протокол разногласий оформляется, как правило, в виде таблицы, в графах которой последовательно отражаются пункты договора, в отношении которых у стороны имеются возражения, и, соответственно, новая редакция условий договора.

Подписывая в таких случаях договор, следует обязательно указывать в нем о наличии разногласий, делая соответствующую отметку.

Важно при этом понимать, что подписание договора с протоколом разногласий означает, что договор еще не заключен, так как не согласованы все его условия.

Для урегулирования спорных условий договора после оформления протокола разногласий стороной, получившей такой протокол, может быть составлен протокол согласования разногласий.