Общие положения о сделках и договорах

1. В российском гражданском законодательстве применяются по­нятия сделки и договора. Под сделкой понимаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. От двусторонней сделки следует отличать одностороннюю сделку, для совершения ко­торой необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (на­пример, составление доверенности). В сфере международного частно­го права наибольшее значение с экономической точки зрения имеют внешнеэкономические сделки. Однако для России гораздо большее значение, чем в прошлом, приобрели обычные сделки, совершенные гражданами, а также признание действия в одной стране довереннос­тей, выданных в другой стране. Особенно это касается договоров, за­ключаемых между гражданами стран СНГ.

Практика показала особую необходимость ознакомления россий­ских участников внешнеэкономических договоров с основными пра­вовыми условиями их заключения. Это объясняется прежде всего тем, что широкие круги российских предпринимателей но сравнению с иностранными предпринимателями относительно недавно получили возможность заключения сделок такого рода. Это, как отмечалось в нашей литературе, сказывается на их реальной возможности эффек­тивно вести переговоры с иностранными партнерами по согласованию условий будущих сделок. Часто подобная ситуация приводит к тому, что российский контрагент ограничен лишь оценкой тех альтернатив­ных вариантов договорного урегулирования, которые ему предлагает иностранный партнер. Естественно, что это значительно ослабляет до­говорные позиции российского предприятия.

В международном деловом обороте применяется термин «договор международной купли-продажи».

Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. понимает под ними договоры купли-продажи товаров'

§ 1. Общие по.¹

заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

На практике встречаются различные виды сделок. Традиционны­ми являются сделки купли-продажи товаров в материальной форме. По таким сделкам продавец обязуется передать товар в собствен­ность покупателя в установленные контрактом сроки и на опреде­ленных условиях, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму. Различаются сделки по экс­порту и импорту товаров. В практике отечественных организаций часто встречаются различные виды товарообменных и компенсаци­онных сделок на безвалютной основе. Одним из видов таких сделок являются бартерные сделки, которые предусматривают обмен согла­сованных количеств одного товара на другой. В таком договоре либо указывается количество взаимопоставляемых товаров, либо оговаривается сумма, на которую стороны обязуются поставить то­вары.

К внешнеэкономическим договорам относятся договоры, совершае­мые в ходе осуществления предпринимательской деятельности между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных госу -дарствах (И.С. Зыкин). Это могут быть договоры финансовой аренды (лизинг), финансирования под уступку денежного требования (фак­торинг), коммерческой концессии (франчайзинг), договоры поруче­ния и комиссии. Свои особенности имеют подрядные договоры, раз­личные договоры (контракты) по оказанию технического содействия в строительстве предприятий, по созданию промышленных комплек­сов и осуществлению других проектов, сотрудничеству в производст­ве отдельных видов оборудования, проведению совместных конструк­торских и научно-исследовательских работ, лицензионные договоры об использовании изобретений и других научно-технических дости­жений (ноу-хау), договоры о передаче научно-технической докумен­тации, инжиниринга и различные другие виды внешнеэкономических сделок.

Особую группу составляют договоры перевозки (морской, желез­нодорожной, воздушной, автомобильной). Эти договоры рассматрива­ются в настоящем учебнике в отдельной главе (гл. 11).

2. Сделки (контракты) заключаются российскими хозяйствующи­ми субъектами: юридическими и физическими лицами.

В торговых отношениях России с рядом стран такие сделки заклю­чаются в соответствии с условиями межправительственных соглаше­нии. Так, согласно Торговому соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Рес­публики на 2001-2005 гг. от 3 ноября 2000 г. торговые сделки между российскими участниками внешнеэкономической деятельности и ки­тайскими предприятиями, занимающимися внешнеторговой деятель­ностью, в 2001—2005 гг. будут осуществляться с учетом положений этого Соглашения, а именно:

• стороны через свои компетентные органы будут создавать в рамках действующего в каждом из государств законодательства необ­ходимые условия для реализации торговых сделок и других проектов сотрудничества, осуществляемых в рамках настоящего Соглашения;

• стороны через свои компетентные органы, с учетом существую­щего уровня двустороннего торгово-экономического сотрудничества и исходя из потребностей экономики своих стран, ежегодно будут со­ставлять индикативные списки товаров взаимной торговли;

• стороны будут ежегодно доводить до сведения друг друга инди­кативные списки в форме обмена письмами. Стороны будут доводить вышеуказанные индикативные списки до российских участников внешнеэкономической деятельности и китайских предприятий, зани­мающихся внешнеторговой деятельностью, в качестве ориентира раз­вития торгово-экономического сотрудничества;

• расчеты за поставки товаров и услуг по контрактам, заключае­мым в рамках настоящего Соглашения, будут производиться в свобод­но конвертируемой валюте по текущим ценам мировых рынков. При этом могут применяться и другие способы платежей и расчетов в со­ответствии с международной торговой практикой;

• стороны не несут ответственности по обязательствам юридичес­ких и физических лиц, заключивших контракты в рамках этого Согла­шения.

В Соглашении о торгово-экономическом сотрудничестве от 14 мая 1999 г. между Россией и Кубой предусматривается, что поставка това­ров и услуг будет осуществляться на основе контрактов, заключаемых между российскими и кубинскими организациями в соответствии с условиями торговли, которые используются в международной прак­тике и в соответствии с законодательством, действующим в каждой из стран, заключивших это соглашение.

Цены в контрактах купли-продажи на товары и услуги, которые будут заключаться между российскими и кубинскими организациями в соответствии с этим Соглашением, будут устанавливаться на оазе текущих цен основных мировых рынков товаров и услуг аналогичного качества и технического уровня.

Платежи, вытекающие из выполнения контрактов на поставку то­варов и услуг между российскими и кубинскими организациями, будут осуществляться в свободно конвертируемой валюте, уставов

§ 1. Общие положения о сделках и договорах

ленной в соответствующих контрактах, платежными методами через уполномоченные банки договаривающихся сторон.

Из Общих условий поставок, действующих в отношениях с други­ми государствами, остановимся на Общих условиях поставок товаров 1990 г., действующих в отношении поставок из России в КНР и из КНР в Россию, которые в российской практике рассматриваются как сохранившие свое действие.

Нормы Общих условий поставок с Китаем носят диспозитивный характер. Многие положения Общих условий предполагают согласо­вание соответствующих условий в заключаемом договоре купли-про­дажи. В российско-китайском протоколе от 2 сентября 1994 г. было предусмотрено, что поставки товаров будут осуществляться на основе контрактов, заключаемых с учетом общепринятой практики междуна­родной торговли. Из этого положения исходит и торговое соглашение между РФ и КНР от 3 ноября 2000 г.

При заключении российскими предприятиями и организациями договоров внешнеторговой купли-продажи с фирмами Финляндии применяются Общие условия поставок товаров 1979 г., разработанные в рамках Комиссии по сотрудничеству между странами СЭВ и Фин­ляндией. Общие условия действуют, если стороны при подписании договора купли-продажи договорились об их применении к заключае­мому договору, и содержат традиционные условия договора внешне­торговой купли-продажи, составленные с учетом международной практики.

В области международной торговли особенно велико значение многосторонних конвенций, прежде всего Венской конвенции 1980 г., различных документов, содержащих унифицированные нормы, при­меняемых Общих условий поставок товаров, международных правил толкования торговых терминов Инкотермс и иных документов, разра­ботанных Международной торговой палатой, Принципов междуна­родных коммерческих договоров УНИДРУА.

Применительно к отдельным видам договоров следует обратить внимание на международные конвенции в области международных перевозок, конвенции УНИДРУА 1988 г. о международной финансо­вой аренде (лизинг) и о международной уступке требования под деби­торскую задолженность (факторинг), а также на такие подготовлен­ные Международной торговой палатой унифицированные документы чо осуществляемым через банки расчетам, как Унифицированные обычаи и практика для документарных аккредитивов, Унифициро­ванные правила по инкассо, а также типовые тексты коммерческих оглашений. В то же время международные соглашения и иные документы международного характера охватывают далеко не все виды договоров. Например, явно недостаточным является регулирование по договорам подряда. Российские организации, заключая договоры не только под­ряда, но и займа и кредита, возмездного оказания услуг страхования, хранения, поручения, комиссии, агентские договоры должны исхо­дить из национального регулирования. Возможности международной унификации небезграничны. По целому ряду вопросов применитель­но к основному договору международной купли-продажи, не говоря уже о других видах договоров, приходится применять внутреннее право, а для этого необходимо определить, законодательство какого именно государства подлежит применению. Необходимость определе­ния подлежащего применению права объясняется тем, что в конкрет­ном контракте невозможно предвидеть все ситуации и соответственно оговорить условия на все случаи, которые могут возникнуть в буду­щем в ходе исполнения договора.

Между государствами СНГ заключен ряд многосторонних согла­шений, содержащих правила по вопросам поставки товаров. В 1992 г. заключено Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников Содружества. Однако в нем не содержится положений о применимом к договорам сторон праве по вопросам, не урегулированным в договоре. Правила об определении применимого права содержатся в Киевском соглашении 1992 г., в Минской конвенции 1993 г. (Кишиневской конвенции 2002 г.).

Форма договора

1. Под формой сделки понимается способ выражения волеизъяв­ления сторон. Сделки могут совершаться в устной или в письмен­ной формах (простой или нотариальной), а также путем так назы­ваемых конклюдентных действий, т.е. путем совершения каких-то действий, свидетельствующих о намерении лица или лиц заключить сделку. Несоблюдение установленной законом формы сделки может повлечь за собой ее недействительность. В сфере отношений в обла­сти международного частного нрава к форме сделки могут предъяв­ляться особые требования. В российском законодательстве имеются общие правила в отношении применения права к форме обычных сделок и специальные правила в отношении внешнеэкономических

сделок.

В третьей части ГК РФ установлению несколько норм о примене­нии права в отношении формы сделки. Две из них (п. 1 и и. 3 ст. 12UJ;

содержат общие правила о применении права к сделкам, а одна (п. 2 _ст. 1209) — спецальные правила о форме внешнеэкономических сделок.

Основная норма содержится в п. 1 ст. 1209. Она гласит:

«1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Од­нако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблю­дены требования российского права.

Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности».

Из этого правила следует, что форма сделки, совершенной за гра­ницей, должна отвечать либо требованиям, установленным правом места совершения сделки, либо требованиям нашего закона. Из анало­гичных положений исходили и правила ранее действовавших Основ гражданского законодательства 1991 г. (ст. 165).

Установление применения к доверенностям таких же требований, как и к другим сделкам, отражает общий подход к доверенностям одному из видов односторонних сделок (см. § 3 этой главы).

Согласно п. 3 ст. 1209, «форма сделки в отношении недвижимо­го имущества подчиняется праву страны, где находится это иму­щество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву».

Последнее правило, как отмечалось в комментариях (М.Г. Розен-берг) носит двусторонний характер, поскольку оно определяет при­менимое право в отношении формы сделки на недвижимое имуще­ство, находящееся как в России, так и за границей. Это означает, что если оно находилось в России, то применению подлежит рос­сийское право, а если за рубежом, то право государства его место­нахождения. Однако из этого правила сделано важное изъятие: в случае когда недвижимое имущество внесено в государственный ре­естр в России, форма сделки в отношении такого имущества подле­жит определению по российскому праву, независимо от того, где это имущество находится.

2. Вопрос о применении права в отношении формы внешнеэконо­мических сделок решается в ГК иным образом.

Действующее законодательство исходит из правила, согласно ко-'орому форма внешнеэкономических сделок, в которых участвуют наши организации и предприниматели, должна всегда определяться только по российскому праву. Согласно п. 2 ст. 1209 ГК, «форма внешнеэкономической сдел­ки, хотя бы одной из сторон которой является российское юриди­ческое лицо, подчиняется, независимо от места совершения этой сделки, российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осущест­вляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со статьей 1195 настоя­щего Кодекса является российское право».

Приведенное правило носит строго императивный характер. Внешнеэкономические договоры должны заключаться в письменной форме. Обязательность письменной формы и их недействительность при несоблюдении такой формы была установлена ранее и Основами 1991 г. (ст. 30, 165) и ГК РФ (ст. 162). Это правило действует в отно­шении изменения, продления или расторжения договора. Согласно действующему гражданскому законодательству договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посред­ством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Венская конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы дого­вор заключался или подтверждался в письменной форме или подчи­нялся этому требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские по­казания (ст. 11). Однако в соответствии со ст. 96 Конвенции государ­ство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-про­дажи заключались или подтверждались в письменной форме, может сделать заявление о неприменимости положения Конвенции, допус­кающего использование иной формы для тех случаев, когда одна из сторон договора имеет свое коммерческое предприятие в этом госу­дарстве.

СССР при присоединении к Конвенции заявил о неприменимости ее положений, допускающих совершение договора не в письменной форме, если хотя бы один из контрагентов имеет свое коммерческое предприятие на его территории (постановление Верховного Совета СССР от 23 мая 1990 г.). Это заявление действует и для России.

Из числа государств, для которых Конвенция 1980 г. действует в настоящее время, аналогичные заявления были сделаны Аргентиной, Белоруссией, Венгрией, Китаем, Латвией, Литвой, Украиной, Чили, Эстонией.

§ 3. Представительство и доверенность

Таким образом, следует исходить из императивного характера норм российского законодательства об обязательности соблюдения письменной формы внешнеэкономических сделок.

Приведем в этой связи пример из практики Президиума ВАС РФ, который, оставив в силе решение арбитражного суда г. Москвы по делу по иску АО «Элскт-рим» (Польша) к российской фирме, отметил при этом, что суд г. Москвы ошибоч­но руководствовался ст. 11 и ст. 29 Венской конвенции, предусматривающими воз­можность изменения договора в любой форме (постановление № 4670/96 от 25 марта 1997 г.).

Особо следует остановиться на вопросе о порядке подписания внешнеторговых сделок. Действовавшее в Советском Союзе законода­тельство предусматривало, что все внешнеторговые сделки должны были подписываться двумя лицами. С 3 августа 1992 г. Основ граж­данского законодательства 1991 г., эта императивная (обязательная) норма не действует. Порядок подписания внешнеторговых сделок подлежит применению в России лишь в случаях, предусмотренных учредительными документами (уставами, положениями) соответству­ющих российских участников внешнеторговых сделок.

Иначе этот вопрос решался в ранее действовавшем законодатель­стве Украины. Так, согласно ст. 6 Закона о внешнеэкономической дея­тельности от 16 апреля 1991 г., в случае если внешнеэкономический договор (контракт) подписывался физическим лицом, требовалась только подпись этого лица. От имени других субъектов внешнеэконо­мической деятельности внешнеэкономический договор (контракт) подписывали два лица: лицо, обладавшее таким правом согласно должности в соответствии с учредительными документами, и лицо, уполномоченное доверенностью, выданной за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности единолично, если учре­дительные документы не предусматривали иного.