Глава 2. Выработка позиции по делу. Подготовка к судебному разбирательству

Методика разработки адвокатом правовой позиции

По делу

 

Принятие поручения на ведение гражданского дела – это результат положительной оценки материально-правовой позиции доверителя. Адвокат находит, что требование или возражение доверителя обоснованно, соответствует закону и подлежит защите в суде. Этот вывод должен вытекать из материалов дела.

Правовая позиция по гражданскому делу предполагает наличие следующих составляющих:

· законность спорного интереса или возражения;

· обоснованность имеющихся в деле доказательств;

· наличие юридической перспективы дела;

· соответствие притязаний клиента принятым в обществе моральным установкам.

Адвокат принимает поручение на ведение гражданского дела в тех случаях, когда:

· обнаруживается отсутствие фактов, необходимых для обоснования требований или возражений доверителя;

· основания требований или возражений не могут быть подтверждены доказательствами, допущенными законом для определённых правоотношений;

· требования или возражения не охраняются законом[16].

Следует также рассмотреть вопрос о соображениях этического порядка, препятствующих принятию поручения на ведение гражданского дела. Разрешая вопрос о возможности принятия поручения по этическим соображениям, адвокат прежде всего обращается к нормам действующего законодательства. Поручение на ведение дела не может быть принято адвокатом, когда:

· в решении дела принимает участие должностное лицо, с которым он состоит в родственных (в свойстве) отношениях;

· он по данному делу ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам обратившегося, или участвовал ранее в деле в качестве судьи, прокурора, свидетеля, эксперта, переводчика или секретаря судебного заседания;

· имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица.

С момента принятия поручения на судебное представительство адвокату следует вести досье по судебному делу. В нём находят отражение все материалы, имеющие правовое значение. По сути дела, это - рабочая копия судебного дела. Досье облегчает адвокату подготовку к судебному разбирательству, в том числе изучение материалов дела, постановку и решение процессуальных вопросов, составление юридических документов, разработку тезисов устных объяснений, помогает эффективно защищать интересы доверителя в судебных инстанциях. В состав досье обычно входят: копии искового заявления и объяснения по делу или выписки из этих документов; выписки из приобщённых к делу документов или копии документов по сложным делам; копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде; план и тезисы выступления по делу с указанием законов, нормативных актов, судебной практики, на которые адвокат должен сослаться в обоснование своей правовой позиции; выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний (если они были принесены); копии решений суда или выписки из него; копии принесённых адвокатом кассационных жалоб[17].

Составление досье относится к технической части работы адвоката, но это важный организационный момент адвокатской деятельности.

Подготовка адвокатом материалов дела

 

Адвокат, принявший поручение на ведение гражданского дела, тем самым принимает на себя обязанность подтвердить всеми предусмотренными в законе средствами законность требований или возражений стороны. В данном случае, имеет место подготовка доказательств по делу и формирование предмета доказывания. В состав предмета доказывания входит совокупность факторов, характеризующих основание иска и возражения против него. В интересах истца подлежат доказыванию факты, которые входят в состав основания иска, а в интересах ответчика – только факты основания возражений. Следовательно, адвокату необходимо доказать то, что вытекает из его материально-правовой позиции.

Определив факты, являющиеся основанием требований или возражений, адвокат должен позаботиться о том, чтобы эти факты были подтверждены соответствующими доказательствами, имеющими отношение к делу и допущенными законом в качестве средств установления истины. Здесь необходимо руководствоваться, прежде всего, общими началами относимости и допустимости доказательств в гражданском процессе (данные положения регламентированы нормами статей 59 и 60 ГПК РФ).

Отбирая доказательства, адвокат должен определить, каким из видов доказательств проще и убедительнее подтверждать тот или иной факт.

Большое значение в гражданском процессе имеют письменные доказательства. Письменные доказательства – это любые предметы, на которых письменными знаками зафиксированы определённые мысли, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела[18]. Положения о письменных доказательствах представлены в ст. 71 ГПК РФ.

Соответственно важную роль также представляют такие доказательства, как свидетельские показания (ст.69 ГПК) и вещественные доказательства (ст.73 ГПК).

Нередко, готовя материалы к судебному разбирательству, адвокат встречается с необходимостью истребовать доказательства, находящиеся у других лиц, участвующих или не участвующих в деле. Если доказательство не удалось получить по запросу адвокатского образования, адвокат вправе обратиться в суд с просьбой об истребовании этого доказательства. Как правило, в данной ситуации подаётся ходатайство в письменной форме, в котором указывается наименование доказательства, его местонахождение, цель истребования, факт, который предполагается подтвердить[19].