Участие адвоката-представителя в судебных прениях 6 страница

Адвокат - представитель потерпевшего является самостоятельным и равноправным участником уголовного судопроизводства. Он действует не вместо потерпевшего, а наряду с ним.

В отличие от адвоката-представителя потерпевшего, адвокат- представитель гражданского истца, гражданского ответчика действует в уголовном деле не наряду с ними, а вместо них. По закону такой адвокат имеет те же права, что и представляемое им лицо. По окончании предварительного расследования адвокат знакомиться не со всеми материалами, а только относящимися к гражданскому иску.

 

 

22. Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве.

 

Участие адвоката в кассационном и надзорном произ­водстве, в отличие от ранее рассмотренных стадий, не является обязательным с точки зрения закона. УПК ни­кого не обязывает это делать. Таким образом, адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его за­конных представителей. На этой стадии в качестве за­щитника участвовать может тот же адвокат, что и на стадии следствия и суда, а может и совершенно другой адвокат, которого только что пригласили.

 

В случае приглашения нового адвоката его задача, прежде всего, будет состоять в тщательном изучении всех материалов как следственных, так и судебных заседаний. Изучение осуществляется так же, как мы уже рассматри­вали в порядке подготовки к судебным слушаниям. Если адвокат остался прежним, то он уже знаком с материала­ми дела, при нем допрашивали свидетелей, потерпевших и т.п. Но необходимо все равно еще раз перечитать все дело, как бы попытаться посмотреть на него другими глазами, вновь оценить собранные по делу доказатель­ства и понять, почему решение было не тем, которое хотелось адвокату и его клиенту. Если это понять, то в кассационной жалобе можно по-другому исполнить эти доказательства, а можно найти дополнительные, ведь ад­вокатское расследование не ограничено временем.

 

Проанализировав приговор суда необходимо убедить­ся, что он законен, обоснован и мотивирован, т.е. соот­ветствует требованиям Уголовно-процессуального кодек­са и руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ.

 

Выводы, изложенные в приговоре о событии преступ­ления, о виновности или невиновности лиц в совершении преступления, об обстоятельствах дела, должны строго соответствовать содержанию протокола судебного заседа­ния. В приговоре не может быть ничего, что не прозву­чало бы или не исследовалось в ходе судебного следствия.

 

Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие. Иногда кассационная жалоба бывает ничем не обоснована, т.к. ее нечем обосновать, но подзащитный просто тянет время. Это вопрос морали и этики.

 

Кассационная жалоба пишется в произвольной фор­ме, но она должна быть логичной, убедительной и моти­вированной.

 

Рассмотрим примерную структуру кассационной жа­лобы.

 

1. Вводная часть.

 

2. Мотивировочная часть.

 

3. Резолютивная (просительная) часть.

 

Во вводной части указываются наименование суда, в который подается жалоба; кем или от чьего имени она приносится, по какому уголовному делу и какой приго­вор обжалуется.

 

Мотивировочная часть содержит краткое содержание описательной части приговора и его резолютивную часть; выявленные адвокатом нарушения, допущенные на пред­варительном следствии и в суде, которые свидетельству­ют, по мнению пишущего, о незаконности и необоснован­ности приговора; анализ действий органов предваритель­ного следствия и суда, приведших к незаконному (нео­боснованному) приговору; обстоятельства дела и доказа­тельства, не учтенные судом или выявленные после огла­шения приговора, и т.д.

 

В резолютивной, т.е. просительной части излагается просьба адвоката: приговор суда первой инстанции отме­нить, а делопроизводством признать или другой вариант (приговор отменить, а дело направить на дополнитель­ное расследование), или новое рассмотрение и т.д.

 

Недопустимо в резолютивной части просить альтерна­тивных решений или давать указания суду, что и как делать.

 

Кассационная жалоба подается через суд, вынесший приговор.

 

Личное участие адвоката в кассационном заседании является важным этапом. Речь адвоката на этом заседа­нии не похожа на защитительную речь, т.к. в кассацион­ном заседании нужно убедительно показать, почему необ­ходима отмена приговора или иного оспариваемого доку­мента (протеста прокурора, жалобы потерпевшего и т.д.).

 

Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение первой инстанции.

 

Оставление судом второй инстанции кассационной жа­лобы адвоката без удовлетворения не лишает его возмож­ности оспаривать это решение в надзорном порядке.

 

Однако в порядке надзора дело может быть пересмот­рено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствую­щего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц при­нести протест не запрещает адвокату обращаться вто­рично к ним же с той же жалобой.

 

Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т.к. в ней необходимо ссылаться на нарушения уже во всех инстанциях, в том чис­ле необходимо указать, чего не учел суд второй инстан­ции. И главное, что необходимо указывать, — какой за­кон й в какой части нарушен.

 

Принимая личное участие в надзорной инстанции, ад­вокат может также давать устные пояснения после док­лада материалов дела судьей. Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат, как защитник, не согласен, он может подать новую надзорную жалобу.

 

 

23.Представительство потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика в уголовном судопроизводстве.

 

Представительство интересов потерпевшего (а также частного обвинителя - по делам частного обвинения), гражданского истца и гражданского ответчика - форма участия адвоката в уголовном процессе, при помощи которой эти лица реализуют свое право на получение квалифицированной юридической помощи, необходимой им для защиты своих интересов. Очевидно, что человеку, не искушенному в тонкостях уголовного судопроизводства, сложно ориентироваться в процессуальных правилах. В этих условиях профессиональное представительство являет собой действенный механизм, который в совокупности с другими средствами, установленными нормами уголовно-процессуального закона, обеспечивает участвующим в деле лицам возможность осуществлять предоставленные им права. Допуск к участию в уголовном процессе представителей выступает важной процессуальной гарантией прав участников уголовного судопроизводства.

Значение представительства заключается в том, что оно объективно способствует реализации назначения уголовного судопроизводства. Участвуя в судопроизводстве, используя предусмотренные законом средства и способы защиты интересов представляемых, представители помогают обеспечить строгое соблюдение процессуальных норм, гарантирующих защиту личности, ее прав и свобод, правильно применить уголовный закон, вынести справедливое и обоснованное решение.

В ст. 45 и 55 УПК сказано, что представителями потерпевшего, частного обвинителя, гражданского истца и гражданского ответчика могут быть не только адвокаты, но и иные лица, в том числе близкие родственники, о допуске которых ходатайствуют представляемые. Однако участие в деле такого представителя, в том числе законного представителя несовершеннолетнего или лица, неспособного в силу своего физического или психического состояния самостоятельно защищать свои интересы, не лишает потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика гарантированного ему права на профессиональное представительство, т.е. на получение квалифицированной юридической помощи адвоката. В то же время "...обязанность государства обеспечить каждому желающему достаточно высокий уровень любого из видов предоставляемой ему юридической помощи нельзя трактовать как обязанность пользоваться помощью только адвоката....право потерпевшего на получение юридической помощи не может влечь за собой возникновение у него обязанности обращаться за юридическими услугами только к членам адвокатского сообщества", - говорится в Определении Конституционного Суда РФ от 05.12.2003 № 446-0 "По жалобам граждан Л. Д. Вальдмана, С. М. Григорьева и региональной общественной организации "Объединение вкладчиков "МММ"" на нарушение конституционных прав и свобод рядом положений Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"". Поэтому, несмотря на некоторую неопределенность соответствующих положений ст. 45 УПК, по определению суда или постановлению судьи, следователя, дознавателя в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика могут быть допущены один из близких родственников или иное лицо, о допуске которого они ходатайствуют (ч. 1 ст. 55 УПК).

Следует отметить, что профессиональное (юридически грамотное) представительство может оказываться не только адвокатами, но и другими лицами, имеющими соответствующее образование и практику.

Профессиональное представительство, иногда называемое договорным, следует отличать от представительства законного. Законный представитель призван восполнять процессуальную недееспособность участника уголовного процесса, обусловленную возрастом или состоянием здоровья. Юридические лица, имеющие статус потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, могут быть представлены также руководителями и штатными сотрудниками.

Лишение потерпевшего права обратиться за юридической помощью к тому, кто, по его мнению, способен оказать квалифицированную юридическую помощь, фактически приводило бы к ограничению свободы выбора, к понуждению использовать вопреки собственной воле только один, определенный способ защиты своих интересов и противоречило бы ст. 52 Конституции. Поэтому ч. 1 ст. 45 УПК, позволяющая иную интерпретацию, давно нуждается в изменениях, соответствующих изложенной выше позиции Конституционного Суда.

В литературе высказывалось предложение закрепить обязательное участие адвоката в качестве представителя потерпевшего в случае его несовершеннолетия, недееспособности или неспособности по иным причинам защищать свои интересы самостоятельно. Однако для таких лиц существует законное представительство. Обязанность органа предварительного расследования и суда - принять своевременные меры к привлечению законных представителей и обеспечить им возможность реализации принадлежащих им прав. Вступивший в дело законный представитель вправе заявить ходатайство о допуске в качестве второго представителя потерпевшего адвоката, поскольку он тоже может испытывать потребность в получении квалифицированной юридической помощи, особенно по сложным по своей юридической природе уголовным делам, но не иметь соответствующих знаний.

Именно такую позицию занял Верховный Суд в постановления Пленума от 29.06.2010 № 17: в тех случаях, "когда потерпевшим является несовершеннолетний или лицо, по своему физическому или психическому состоянию лишенное возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, в соответствии с частью 2 статьи 45 УПК РФ к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители. Если имеются основания полагать, что законный представитель действует не в интересах несовершеннолетнего потерпевшего, суд выносит постановление (определение) об отстранении такого лица от участия в деле в качестве законного представителя потерпевшего, разъясняет порядок обжалования этого решения и принимает меры к назначению в качестве законного представителя несовершеннолетнего другого лица или представителя органа опеки и попечительства". Такое же решение следует принимать, и "если несовершеннолетний потерпевший не имеет родителей и проживает один или у лица, не являющегося родственником и не назначенного надлежащим образом его опекуном или попечителем, в качестве законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего надлежит вызывать в судебное заседание представителя органа опеки и попечительства". Из этого следует, что в качестве законного представителя для участия в уголовном процессе может быть привлечен родственник несовершеннолетнего или по иным причинам недееспособного потерпевшего, который по законодательству о браке и семье таковым не является. Полагаем, что такое решение является правильным, поскольку в практике возникают иногда ситуации, требующие нестандартного подхода.

В результате совершенного преступления - причинения тяжкого вреда здоровью ненадлежащим оказанием медицинской помощи, Катя С, 24 лет, оказалась в состоянии комы и, естественно, не могла не только принимать какое-либо участие в производстве по делу, но и поручить кому-либо защиту своих интересов. По закону, для защиты прав и законных интересов потерпевших, не достигших совершеннолетия или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в деле привлекаются их законные представители или представители (ч. 2 ст. 45 УПК), однако С. достигла совершеннолетия и не была признана в установленном порядке недееспособной, хотя, безусловно, являлась таковой фактически. Ее родители, не назначенные опекунами, функцию законных представителей формально юридически осуществлять не могли. Тем не менее следователь вынес постановление о допуске к участию в деле отца Кати в качестве (законного) представителя потерпевшей. Отец Кати выдал доверенность на представление интересов потерпевшей ее гражданскому мужу, а тот, в свою очередь, привлек к участию в судебном разбирательстве адвоката, поскольку сложные обстоятельства дела требовали профессиональных юридических знаний. Несмотря на очевидную правомерность привлечения к уголовному судопроизводству всех трех представителей, формально-юридическая сторона вопроса неоднократно вызывала в ходе производства по делу попытки поставить под сомнение их статус.

В то же время нельзя не учитывать, что пригласить адвоката для защиты интересов несовершеннолетнего или недееспособного потерпевшего может не каждый законный представитель. Кроме того, возможны ситуации, когда у такого потерпевшего нет ни законных представителей, ни родственников, либо они действуют ему во вред, представители органов опеки и попечительства не заинтересованы в защите потерпевшего. В последнее время в средствах массовой информации все чаще сообщается о преступлениях, совершенных работниками этих органов в отношении своих подопечных. Полагаем, что применительно к таким ситуациям вопрос о привлечении адвоката в качестве представителя потерпевшего ставится правомерно. Поскольку обязанность обеспечить потерпевшему возможность осуществлять свои права возложена на следователя, дознавателя, суд, то в описанной ситуации они должны предпринять такие же меры, которые предписаны им ст. 16, 50, 51 УПК для обеспечения аналогичного права подозреваемого (обвиняемого).

Полномочия адвоката на представление интересов потерпевшего, гражданского истца или ответчика подтверждаются ордером соответствующего адвокатского образования, полномочия иных представителей - доверенностью, оформленной надлежащим образом, либо, как разъяснил Верховный Суд РФ в постановления Пленума от 29.06.2010 № 17, заявлением потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя в судебном заседании. Суд, принимая решение о допуске представителя с учетом данных о его личности, должен убедиться в отсутствии обстоятельств, исключающих их участие в производстве по уголовному делу (ст. 72 УПК).

Представитель пользуется всеми правами представляемого им лица, его статус произведен от статуса соответственно потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца, гражданского ответчика (ст. 42,44,54 УПК). При этом участие в деле представителя не лишает само представляемое лицо возможности осуществлять свои права. Разумеется, адвокат-представитель не вправе давать показания вместо представляемого лица, поскольку дача показаний - исключительная прерогатива лица, получившего сведения, имеющие значение для дела, в процессе непосредственного участия в расследуемом событии. Представитель не может быть допрошен об обстоятельствах, имеющих значение для дела, поскольку сведения об этих обстоятельствах им получены в процессе оказания квалифицированной юридической помощи или при обращении за такой помощью (п. 2, 3 ч. 2 ст. 56 УПК; ч. 2 ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю, являются охраняемой законом адвокатской тайной (ч. 1 ст. 8 названного Закона). В то же время адвокат-представитель вправе давать объяснения по гражданскому иску, обосновывая его размер и обусловленность совершенным преступлением.

Адвокат-представитель может собирать и представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или ходатайству представляемого лица, знакомиться с протоколами следственных действий, в производстве которых он принимал участие, и подавать замечания на протоколы, в предусмотренных законом случаях (ч. 2 ст. 198 УПК) знакомиться с постановлением о назначении экспертизы и заключением эксперта, по окончании расследования представитель потерпевшего вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела (представитель гражданского истца или ответчика - только с материалами, относящимися к гражданскому иску), выписывать из него любые сведения в любом объеме и снимать с них копии, в том числе при помощи технических средств (ксерокс, сканер, цифровой фотоаппарат). Если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, предоставляемые каждому из них материалы ограничиваются теми, которые касаются того преступления, которым причинен вред его интересам. Представитель потерпевшего вправе получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании лица потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении уголовного дела или приостановлении производства по нему, копию приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций. Участвуя в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, апелляционной и кассационной инстанций, адвокат-представитель может также выступать в прениях, обращаться к суду с ходатайствами и заявлениями, знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания, обжаловать судебное решение, знать о жалобах и представлениях других лиц и подавать на них свои возражения. Он имеет право подавать жалобы на действия и решения органов уголовного преследования, участвовать в их рассмотрении (ст. 125 УПК), обжаловать решения, принятые судом по жалобам. Представитель потерпевшего вправе участвовать и при рассмотрении судом ходатайства органа расследования о применении меры пресечения к подозреваемому (обвиняемому) (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.10.2009 № 22 "О практике применения судами мер пресечения в виде заключения под стражу, залога и домашнего ареста").

Приведем примеры. По жалобе Т. следователем было возбуждено уголовное дело о совершении мошенничества Т., бывшей женой заявителя. Постановлением следователя Т. был признан потерпевшим. Т. обратилась в суд с жалобой на незаконное возбуждение уголовного дела в порядке ст. 125 УПК. В судебное заседание потерпевший не явился, а суд принял решение в пользу Т., т.е. признал незаконным постановление о возбуждении уголовного дела. Представитель Т. подал на указанное решение кассационную жалобу, ссылаясь, в том числе, на нарушение права потерпевшего участвовать в рассмотрении судом вопроса о законности возбуждения уголовного дела, и представил доказательства уважительности неявки потерпевшего в судебное заседание (лист нетрудоспособности). Кассационная инстанция жалобу представителя потерпевшего удовлетворила, направила материалы на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По другому делу о покушении на убийство в ходе предварительного расследования возник вопрос о продлении меры пресечения - заключения под стражей в отношении обвиняемого Т. Следователь, направляя соответствующее ходатайство в суд, приобщил к нему аналогичное ходатайство, подписанное потерпевшим и его представителем. И хотя практика участия потерпевшего в рассмотрении судом вопроса о мере пресечения на тот момент еще не сформировалась, мнение потерпевшего судом было учтено.

Адвокат-представитель вправе обжаловать судебные решения не только в апелляционном, кассационном, но и в порядке надзора и принимать участие в заседаниях суда, пользуясь при этом статусом стороны, соответствующим данной судебной процедуре. Если решение пересматривается вышестоящим судом по ходатайствам других лиц, то право участвовать в судебном заседании обеспечивается лицам, чьи интересы непосредственно затрагиваются поданными жалобами и представлениями.

Право на получение квалифицированной юридической помощи гарантировано и другим нуждающимся в ней участникам уголовного процесса. Впервые в уголовно-процессуальном законодательстве РФ появился такой субъект, как адвокат свидетеля.

Согласно ч. 4 ст. 56 УПК свидетель в случае его вызова на допрос вправе являться со своим адвокатом, приглашенным им для оказания юридической помощи. Присутствуя на допросе, адвокат может давать свидетелю краткие консультации, задавать с разрешения следователя или суда вопросы свидетелю, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе допроса, а также заявления по поводу нарушения прав и законных интересов свидетеля. Вопросы, в том числе и в том случае, если следователем, судом они были отведены, а также заявления и замечания адвоката подлежат занесению в протокол следственного действия или судебного заседания. Нет сомнений в том, что объем прав, который вправе реализовать адвокат свидетеля, в действительности шире: адвокат не может быть лишен всех тех возможностей, которые свойственны любому участнику следственного действия - получить информацию о сущности следственного действия и порядке его проведения, о своих правах и обязанностях в связи с проведением следственного действия, о применяемых для получения и фиксации информации технических средствах, заявлять отводы и ходатайства и т.п. Несмотря на то что в УПК (ч. 5 ст. 189) регламентирован только порядок участия адвоката свидетеля в допросе, нет сомнений в том, что его участие возможно и в других следственных действиях, проводимых с участием свидетеля, нуждающегося в получении квалифицированной юридической помощи, - очной ставке, проверке показаний на месте, предъявлении для опознания, назначении экспертизы в отношении свидетеля. Косвенное подтверждение этому можно увидеть в положениях ст. 182 УПК, касающихся обыска. Согласно норме, содержащейся в ч. 11 этой статьи, "при производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск".

Как видим, участие адвоката в производстве следственных действий не обусловлено определенным процессуальным статусом: адвокат привлекается к участию в процессуальных действиях тогда, когда у лица возникает необходимость в получении правовой помощи в виде советов и консультаций. Не обладая юридическими знаниями, такое лицо легко может быть введено в заблуждение относительно характера и объема его прав и обязанностей, оно, в частности, может не понимать, на какие вопросы следователя оно обязано отвечать, а какие вправе оставить без ответа, каким процедурам она обязано подвергнуться, а от каких может отказаться, каких гарантий своей безопасности оно может просить от органа предварительного расследования и суда и т.п. Возможность привлечения адвоката повышает уровень правовой осведомленности участников уголовного процесса, позволяет осознать свой статуе и свою ответственность. Отказ в допуске адвоката к участию в следственном действии должен квалифицироваться как нарушение гарантированного Конституцией права на получение юридической помощи.

Правовой статус адвоката свидетеля или обыскиваемого лица достаточно сложен. Его участие в следственных действиях не является представительством, оно обусловлено необходимостью оказания юридической помощи. Однако в случае нарушения прав такого лица - понуждения к даче показаний, незаконном обыске или не соответствующих закону действиях в ходе обыска, адвокат вправе от имени при гласившего его лица подать жалобу на незаконные действия должностного лица, а участвуя в ее рассмотрении судом - представлять интересы лица, права которого были нарушены, т.е. выступать в качестве его представителя. В этой связи в литературе высказано предложение назвать функцию адвоката термином "правовое сопровождение" и более четко сформулировать его права и обязанности в специальной правовой норме.

Следует сказать, что потребность в получении правовой помощи улица, не имеющего статуса подозреваемого (обвиняемого), потерпевшего, весьма часто обусловлена неясностью для самого лица своего процессуального статуса. В практике существует обыкновение проводить следственные действия, в том числе и неотложные, до официального решения вопроса о статусе участников уголовного процесса. В качестве свидетелей часто допрашиваются, подвергаются обыску, опознанию, освидетельствованию лица, фактически подозреваемые в совершении преступлений. Не имея четкого представления о своем статусе, такие свидетели не могут воспользоваться теми гарантиями, которые должны быть предоставлены подозреваемому, в частности правом хранить молчание, иметь продолжительное (не менее двух часов) конфиденциальное свидание с защитником до первого допроса. Не имея защитника, такие лица не в состоянии защищать себя и свои интересы от процессуальных нарушений, например могут не обратить внимания на неправильное указание времени фактического задержания в протоколе задержания, так как не знакомы с понятием "фактическое задержание". Право любого лица быть допрошенным в присутствии адвоката в какой-то мере защищает интересы таких лиц.

В качестве итога: конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи обеспечивается всем нуждающимся в ней вне зависимости от формального статуса участника уголовного процесса. Участие адвоката повышает уровень правовой защищенности вовлекаемых в уголовный процесс граждан, способствует реализации принципов и назначения уголовного судопроизводства.

 

 

24. Особенность деятельности адвоката в суде присяжных.

 

В соответствии со ст. 123 ч. 4 Конституции РФ, судопроизводство с участием присяжных осуществляется в случаях, предусмотренных Федеральным законом. В соответствии со ст. 30 УПК РФ, обвиняемый имеет право на рассмотрение его дела судом присяжных в случае, если он обвиняется в тяжких или особо тяжких преступлениях (т.е. в делах, где может быть назначено наказание на срок более 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь). Ст. 47 ч. 2 Конституции РФ предоставляет это право, причем это столь важно, что той же Конституцией запрещается ограничивать эту возможность даже в условиях чрезвычайного положения (ст.56 ч. 3 Конституции РФ).
Но чтобы дело попало в суд присяжных на этапе окончания предварительного следствия, подсудимый должен свое желание выразить в письменной форме. Это происходит при ознакомлении с материалами уголовного дела, и следователь обязан разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать по окончании предварительного следствия о рассмотрении его дела судом присяжных. В случае отказа от заявления ходатайства обвиняемый лишается права заявить его в дальнейшем.
Адвокат должен контролировать добровольность заявления ходатайства подзащитным. Процесс с присяжными имеет для подзащитного как положительные, так и отрицательные стороны, и перед заявлением ходатайства это необходимо обсудить с ним, чтобы он не оставался в неведении и не питал иллюзий, не подкрепленных фактами.
Если подзащитный выразил желание, чтобы его дело слушалось с участием присяжных, то адвокату предстоит разъяснить подзащитному множество требований, которые необходимо исполнить.
Подзащитный должен знать:
— особенности назначения судебного заседания в форме предварительного слушания (ст. 325 УПК РФ);
— обязательность участия обвиняемого на стадии предварительного слушания, если он добровольно от этого не откажется;
— условия формирования состава коллегии присяжных заседателей (ст. 328 УПК РФ) и условия ее роспуска или замены присяжных (ст. 329, 330 УПК РФ);
— полномочия судьи и присяжных (ст. 334 УПК РФ);
— особенности следствия с участием присяжных (ст. 335 УПК РФ);
— особенности обжалования и опротестования приговоров суда присяжных в кассационную палату, которая не вправе обсуждать вопросы обоснованности вердикта, и т.п. Кроме этого необходимо помнить, что если обвиняемых несколько, то заявление хотя бы одного из них о рассмотрении дела судом присяжных касается и остальных, т.к. они также будут привлечены к суду с участием присяжных, и эту позицию, по возможности, необходимо согласовать.
Адвокат не должен навязывать подзащитному своего мнения о целесообразности или нецелесообразности заявления ходатайства о рассмотрении его дела в суде присяжных. Адвокат может лишь обратить внимание подзащитного на наличие в деле обстоятельств, благоприятных для рассмотрения в суде присяжных (обвинение основано на недостаточном количестве доказательств, предварительное расследование проведено необъективно, односторонне, неполно, и эта неполнота не может быть восполнена; обвинение основано на недопустимых доказательствах, полученных с нарушением закона, конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, свидетелей; признавший свою вину в совершении убийства или другого тяжкого преступления обвиняемый характеризуется положительно, совершил преступление впервые, под давлением экстраординарных внешних обстоятельств, фиктивного, безнравственного и противоправного поведения потерпевшего и других факторов, говорящих за или против суда присяжных.
На предварительном слушании особое внимание адвокату следует уделить оспариванию допустимости доказательств. В соответствии со ст. 235 УПК РФ, если доказательство исключено из дела, то в суде присяжных на него нельзя ссылаться и нельзя о нем сообщать присяжным.
Если адвокат в стадии предварительного расследования по тем или иным причинам (например, из тактических соображений) не возбудил ходатайства об исключении из дела недопустимых доказательств, полученных с нарушением закона, или возбудил такое ходатайство, но следователь его необоснованно отклонил, адвокат должен возбудить такое ходатайство в суде, прежде всего, в стадии предварительного слушания. Практика идет по пути проверки и исключения на этой стадии только тех доказательств, которые указаны в обвинительном заключении.
Адвокат должен ясно мотивировать, почему то или иное доказательство он считает недопустимым и в чем конкретно проявляется нарушение закона в его получении. Как и кто нарушает закон при собирании доказательств по делу, мы уже рассматривали.
Очень важна стадия отбора присяжных заседателей. Способность коллегии присяжных вынести согласованное справедливое решение по вопросам о фактической стороне и виновности, а также по вопросам, заслуживает ли подсудимый снисхождения или особого снисхождения, зависит от ее качественного состава. Во время формирования коллегии присяжных адвокат и его подзащитный имеют право задавать вопросы присяжным в соответствии со ст. 328 УПК для установления наличия или отсутствия у кандидатов в присяжные заседатели предвзятых мнений, предубеждающих присяжных в пользу вины обвиняемого.
Наличие у присяжных заседателей предвзятых мнений приводит к формированию у них устойчивой сознательной или подсознательной обвинительной установки, которая проявляется в том, что они воспринимают в основном доказательства и доводы обвинения и глухи по отношению к доказательствам и доводам защиты, не замечают их или не придают им должного значения. Такие опасные для защиты предвзятые мнения присущи, например, следующим типам людей:
— лицам, которые сами (или их родственники, близкие им люди) пострадали от преступления, аналогичного рассматриваемому;
— лицам, одобряющим смертную казнь;
— лицам, подверженным влиянию негативных стереотипов («Все «кавказцы» — террористы» и т.п.). Если на вопросы получены ответы, не удовлетворяющие адвоката и его подзащитного, то они подают мотивированные ходатайства об отводах.
Подозреваемый и его защитник имеют право немотивированного отвода.
Присяжных должно явиться не менее 20, и если после мотивированных отводов их больше 14, то право на немотивированный отвод первым получает государственный обвинитель, а затем защита. В соответствии со ст. 330 УПК РФ защита может ходатайствовать о роспуске всей коллегии присяжных, если считает, что вследствие особенностей рассматриваемого уголовного дела образованная коллегия присяжных заседателей в целом может оказаться неспособной вынести объективный вердикт. Это ходатайство обсуждается в совещательной комнате и может быть удовлетворено или нет мотивированным постановлением судьи. Ходатайство заявляется до принятия присяги присяжными.
Адвокат должен следить, чтобы среди отводимых присяжных в первую очередь были отведены:
1) кандидаты, не принадлежащие к той социальной группе населения, к которой относится подсудимый, т.к. присяжные должны быть из числа равных обвиняемому сограждан. Они скорее поймут его мотивы, его нравственно-психологическую подоплеку;
2) чиновники, т.к. они более предрасположены к казенно-бюрократическому исполнению долга, сдержанно относятся к правам и свободам человека и гражданина;
3) лица, имеющие опыт повседневного применения закона, т.к. новичок более трепетно относится к закону, чем опытный человек;
4) по делам об изнасиловании, убийствам, «ели потерпевшим является ребенок, нужно отводить лиц, имеющих детей, особенно женщин. Для получения определенной информации о социально-психологических особенностях присяжных адвокат может ознакомиться с заполняемой каждым кандидатом анкетой с содержанием определенной информации о личности и в порядке ст. 328 УПК может задать им вопросы.
Судебное следствие в суде присяжных отличается от обычного суда тем, что, в отличие от суда с профессиональными судьями, немаловажную роль играет психологический контакт с присяжным. Тут в полную силу должны применяться адвокатское красноречие и психологические приемы в деятельности адвоката. Только тут они могут помочь адво.кату раекрыться в полной мере и помочь его подзащитному.
Для этого адвокат прежде всего должен добросовестно и внимательно изучить материалы уголовного дела в целях выявления фактических оснований:
— оспаривания в суде относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств, законности и обоснованности предъявленного подсудимому обвинения,
— заявления в суде о том, что предварительное расследование велось предвзято, неполно, односторонне, необъективно, без исследования обстоятельств дела, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность;
— выдвижения и разработки версий защиты об обстоятельствах дела, полностью или частично оправдывающих обвиняемого либо смягчающих его ответственность. Адвокат обязательно должен подтвердить справедливость его заявлений доказательствами, собранными им самим в порядке ст. 86 УПК.
Вся деятельность адвоката в судебном следствии и в судебных прениях должна быть направлена на убеждение присяжных заседателей и председательствующего судьи в правильности и справедливости избранной позиции защиты.
В ходе судебного следствия и судебных прений соответственно исследуются с участием присяжных заседателей и обсуждаются в их присутствии только те доказательства, с помощью которых разрешаются основные вопросы о фактической стороне, виновности (доказано ли, что соответствующее деяние имело место; доказано ли, что это деяние совершил подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении этого деяния, а также, заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения). После основного вопроса о виновности подсудимого могут ставиться частные вопросы о таких обстоятельствах, которые увеличивают степень виновности либо изменяют ее характер, влекут освобождение подсудимого от ответственности. Для того чтобы у присяжных заседателей и председательствующего судьи формировалось правильное внутреннее убеждение по этим вопросам с учетом позиции не только обвинения, но и защиты, они должны знать позицию защиты с самого начала судебного следствия.
Для обеспечения этого условия адвокат должен подготовить подзащитного, чтобы он в начале судебного следствия кратко, ясно и понятно, изложил суть позиции защиты, реализуя свои полномочия после оглашения обвинителем резолютивной части обвинительного заключения, дать мотивированный ответ относительно того, понятно ли ему обвинение и признает ли он себя виновным.
Практика показывает, что первое впечатление — самое стойкое. И очень важно с первых же шагов в процессе завоевать доверие как присяжных, так и председательствующего судьи. Существует запрет на оглашение отрицательно характеризующих сведений (судимость и т.п.). Запрет обвинением часто нарушается. Реакция адвоката должна быть не в виде возмущения, а в виде напоминания присяжным, что даже в мелочах, не существенных для дела, обвинение нарушает закон и относится к нему без должного почтения. Что тогда говорить о более серьезных вещах?
Самому адвокату не следует увлекаться и представлять своего подзащитного «белым ангелочком». И на солнце есть пятна, и без эмоций необходимо рисовать более менее реалистическую картину.
Это вызывает доверие, а доверие может оказать адвокату неоценимую услугу.
Далее к особенностям защиты в суде присяжных можно отнести коллизионную защиту, когда подсудимых несколько и их позиции расходятся. Тут главное помнить важную заповедь: «не обвинять, защищая». Наиболее опасные ситуации в состязательном уголовном процессе в суде присяжных для коллизионной защиты возникают, когда при наличии улик каждый из подсудимых, отрицая свою виновность, оговаривает других, и у присяжных создается впечатление, что каждый из подсудимых признался за другого.
В суде присяжных также необходимо помнить, что нельзя задавать допрашиваемым лицам вопросы, которые направлены на выявление обстоятельств, изобличающих подзащитного в совершении преступления или отягчающих его ответственность или ответы на которые могут навредить подзащитному в любой форме.
С учетом всего сказанного мы можем сделать вывод, что деятельность адвоката в суде присяжных возможна только при хорошем знании адвокатом процессуального порядка судопроизводства с участием присяжных заседателей, его ораторского мастерства, знаний психологии и много другого, без чего настоящий адвокат просто не состоится.