Билет 41. Источники (формы) права. Понятие и виды

Долгое время идёт спор о том какой термин использовать: «форма права» или «источник права». Ряд учёных не считают эти термины тождественными, полагая, что «источник» гораздо шире «формы». «Источник права» они понимают как источник материальный (материальные условия жизни общества, формы собственности и т.д.), идеологический (правовые доктрины, учения, правосознание и т.д.) и формально-юридический. «Форме права» соответствует лишь «источник» в третьем аспекте.

Вторая точка зрения основывается на совпадении данных понятий. Мы не будем делать существенных различий между двумя этими понятиями. Между тем, не стоит забывать, что понятия эти всё же имеют разный оттенок: «источник» – это способ придания государством общеобязательности определённым правилам; понятие «форма» шире, оно иногда не совпадает с «источником» и означает результат принятия государством актов, содержащих определённые правила поведения. К примеру, ГК РФ является «источником», а приказ о вступлении ГК в силу с дословным его цитированием – «форма», т.к. не вносит в акт ничего нового.

Под источником (формой) права понимается способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения. Это способ придания правилам значения общеобязательных, выливающийся в определённую форму внешнего их существования.

Фактически, в истории существует ограниченное число источников (форм) права. Среди них выделяют четыре основных:

1) правовой обычай - исторически первый источник права, под которым понимается исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям. Правовыми обычаями являлись такие памятники права как Законы Ману, Кодекс Хаммурапи, Русская Правда, кутюмы времён феодализма во Франции и др. Сегодня обычай признаётся в традиционных и религиозных правовых системах. Англо-саксонская и Континентальная системы тоже понемногу признают обычай. В России же роль правового обычая незначительна. Ссылки на него есть в ст. 5 ГК РФ: при отсутствии правовой нормы и договора отдельные имущественные отношения могут регулироваться с помощью обычаев делового оборота.

2) юридический прецедент – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придаётся сила нормы права и которым руководствуются при разрешении сложных дел. В чистом виде прецедент используется в Англо-саксонской системе права. В других системах имеет ограниченный характер. К примеру, при вынесении решений, прецедентами руководствуется Европейский суд по правам человека, Конституционный суд РФ. В мусульманском праве действует кияс – принятие решений по образцу ранее принятых.

3) нормативный договор - это соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая форма права. Некоторые авторы считают нормативный договор самостоятельным источником права, но скорее всего, это просто нормативный акт, принимаемый коллективно. Выделяют два вида нормативных договоров: договоры между РФ и субъектами РФ; коллективные договоры (к примеру, между администрацией предприятия и профсоюзом). Сегодня нормативные договоры получают всё большее распространение в России.

4) нормативный акт - это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определённых общественных отношений. Этот акт принимается компетентным органом государства или по его поручению в установленном порядке. Это одна из самых распространённых и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, России, Италии и т.д.

5) Судебная практика – это дополнительный источник права, в который включаются постановления пленумов высших судебных органов, где даются определения понятиям, которые в законе не определены, а также наполняются содержанием различные оценочные понятия (такие как крупный ущерб, тяжкие телесные повреждения и т.д.).

6) Научная доктрина – это суждения наиболее грамотных юристов, получившие статус обязательности, за которыми в ряде случаев признаётся роль источников права. К примеру, в соответствии с римским Законом «О цитировании» общеобязательными признавались суждения Папиниана, Гая, Модестина, Павла, Ульпиниана. В мусульманском праве существует иджма – согласованные суждения юристов. А в Англии официальными источниками признаны некоторые научные издания. На все эти источники могут свободно ссылаться суды.

Билет 42. Нормативный акт как форма (источник) российского права. Понятие и классификация.

Нормативный правовой акт – это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение.

Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго установленной форме. Нормативный акт является официальным документом, носителем юридически значимой информации. Нормативный акт выступает как одна из самых распространённых и совершенных форм современного континентального права, в том числе права России.

Все нормативные акты по их юридической силе можно поделить на законы и подзаконные акта.

Закон – это нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Высшая юридическая сила закона означает, что закону не может противоречить никакой другой нормативный правовой акт, никакой нормативный правовой акт не может изменить или отменить закон. Закону всегда отдаётся предпочтение. Выделяют следующие виды законов:

1) Конституция (основной закон) – это основополагающий учредительный политико-правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и государственного устройства, учреждающий федеральные органы государственной власти.

2) ФКЗ – принимаются по вопросам, предусмотренным и связанным с Конституцией РФ.

3) ФЗ – это акты текущего законодательства, посвящённые различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества (например, ГК, УК, СК и т.д.).

4) Законы субъектов Федерации – издаются представительными органами субъектов, их действие распространяется на определённую территорию. Они должны соответствовать конституционным законам.

Подзаконный правовой акт – это правовой акт государственного органа, изданный в пределах его компетенции, в соответствии с законом либо на его основе и во исполнение. Подзаконные акты базируются на законах, обладая меньшей юридической силой; играют вспомогательную и детализирующую роль. Не смотря на это, они играют важнейшую роль в жизни общества и государства.

Различают следующие виды подзаконных актов:

1) указы Президента РФ – высшие по юридической силе подзаконные нормативные акты, обязательные для исполнения на всей территории РФ. Однако, они не должны противоречить Конституции и ФЗ, а также подлежат утверждению Советом Федерации и опубликованию в официальных изданиях. Занимают следующее место после законов.

2) постановления Правительства РФ - акты исполнительного органа государства, наделённого широкой компетенцией по управлению общественными процессами, обязательные на всей территории РФ. Часто принимаются на основании и во исполнение законов РФ и указов Президента. Постановления подписываются Председателем Правительства и публикуются в течение 15 дней со дня принятия.

3) приказы, инструкции, положения министерств, ведомств, государственных комитетов – акты, принимаемые на основе и в соответствии с законами, указами Президента и постановлениями Правительства, регулирующие общественные отношения в пределах компетенции данной исполнительной структуры;

4) решения и постановления местных органов государственной власти (например, областных представительных, законодательных структур: Думы, Представительного Собрания).

5) решения, распоряжения, постановления местных органов государственного управления (например, областных глав администраций, губернаторов).

6) нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов – принимаются в пределах компетенции данных структур и действуют на территории соответствующих городов, районов, сёл и т.д.

7) локальные нормативные акты – это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения или организации (правила внутреннего торгового распорядка).

Существует несколько классификаций нормативных правовых актов.

1) В зависимости от правового положения субъекта правотворчества выделяют:

- нормативные акты государственных органов;

- н.а. иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, товариществ и т.д.);

- н.а. совместного характера (государственных органов и иных социальных структур);

- н.а., принятые на референдуме.

2) В зависимости от сферы действия выделяют:

- общефедеральные н.а.;

- н.а. субъектов РФ (как законы, так и подзаконные акты);

- н.а. органов местного самоуправления;

- локальные н.а.

3) В зависимости от срока действия выделяют: