Квалификация

В разных национальных системах, одни и те же термины имеют разное юридическое значение. Классический пример исковая давность – во Франции это институт материального права, в Великобритании это институт процессуального права. Суд Великобритании столкнувшись с Французским процессуальным кодексом эту исковую давность не применяет и понадобился специальный закон для того,чтобы британские суды применяли иностранную исковую давность. Необходимость правильного толкования коллизионных норм, а также иностранного права обусловила появление квалификации. Сам термин появился в конце 19 века. Надо сказать, что различается: первичная и вторичная квалификация.

Первичная квалификация состоит в толковании и применении коллизионных норм. Государственные суды применяют отечественные коллизионные нормы, результатом первичной квалификации является применимое право – то есть определяется компетентный правопорядок, правовая система, при первичной квалификации может возникнуть проблема обратной отсылки и отсылки к проблемам третьего государства. Первичной квалификации посвящена ст.1187 ГК РФ, она содержит общее правило,согласно которому при толковании коллизионной нормы, содержащиеся в ней термины толкуются по российскому праву, если иное не установлено законом. Например: отнесение вещей к движимому/ недвижимому имуществу определяется по месту нахождения вещи, а все остальные моменты толкуются по российскому праву. Это ОП, которое имеет исключения. Если термин, не известен российскому праву,известен в ином значении,или с иным содержанием, то к его толкованию применяется иностранное право. Классический пример: в государствах общего права существует такое понятие, как траст – означающее расщепление права собственности, это институт права собственности. Есть учредитель траста, есть бенефициар и есть доверительный собственник, который осуществляет в отношении имущества все правомочия собственника. У нас в ГК есть доверительно управление имуществом. Во-первых, доверительное управление – это обязательственное отношение, оно относится к разряду сделок, во-вторых: доверительному управляющему могут перейти урезанные полномочия, например, право распоряжения может не перейти, и объем полномочий доверительного управляющего будет уже чем у доверительного собственника, следовательно, если российский суд будет рассматривать наследственный спор и часть наследственной массы окажется в трасте в Лихтенштейне, суд обязан будет применить к этому трасту законодательство Лихтенштейна. В Германском праве есть такое понятие, как «прокура» – аналог генеральной доверенности в РФ, но у нас термин генеральная доверенность законодательно не закреплен. Следовательно, прокурора не имеет аналога в российском праве и должна толковаться по германскому праву.